李季先：內(nèi)幕信息領(lǐng)域有法律無朋友

◎李季先

近日，中信證券首席分析師張明芳微信朋友圈內(nèi)幕信息 “泄密門”備受關(guān)注，這是中介機(jī)構(gòu)在執(zhí)業(yè)過程中游走在“微信這樣的非正式、非官方交流工具”的灰色邊緣而對其嚴(yán)重性不自知導(dǎo)致內(nèi)幕交易的泄密。在即時通訊工具行為模式上，基于微信的社交屬性其有值得寬宥之處，但就利用即時通訊工具非正式交流行為造成的信息客觀泄密的后果而言是很嚴(yán)重的。

就法律而言，內(nèi)幕信息及內(nèi)幕信息知情人的界定是明確的，行政監(jiān)管的界限也很清楚。根據(jù)《證券法》第69條和第76條，所謂內(nèi)幕信息，是指證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息；證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券?！缎谭ā?80條則規(guī)定，泄露內(nèi)幕信息罪最高可處10年有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金。國務(wù)院在5月9日印發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》和證監(jiān)會在部署相關(guān)工作時也突出強(qiáng)調(diào)要規(guī)范資本市場信息傳播秩序，各地區(qū)、各部門要嚴(yán)格管理涉及資本市場的內(nèi)幕信息，確保信息發(fā)布公開公正、準(zhǔn)確透明；堅決打擊欺詐上市、虛假信息披露、內(nèi)幕交易、操縱市場等各種違法違規(guī)行為。

結(jié)合上述法條及行政監(jiān)管精神，綜合考量相關(guān)案例，中信證券“泄密門”內(nèi)幕信息泄露成立幾成定論。當(dāng)然，鑒于這一案例的調(diào)查尚未終結(jié)或尚未正式開始，我們暫時無從確定相關(guān)主體的具體 “罪名”或最終責(zé)任負(fù)擔(dān)，然而就相關(guān)案例的法律屬性而言，監(jiān)管部門對其以泄露內(nèi)幕信息的名義進(jìn)行處罰，也算不上太冤枉。

實際上，也不是所有使用社交即時通訊工具的證券市場人士都對相關(guān)主體的微博或微信泄露內(nèi)幕信息的行為性質(zhì)不敏感。中信證券研究員微信“泄密門”發(fā)生后，相關(guān)基金人士紛紛退朋友圈就多少能說明一些問題。只是可能既往的類似違法違規(guī)行為沒有被處罰造成了他們一次次的僥幸心理，也害了他們，讓他們疏于嚴(yán)于律己，繼續(xù)游走于灰色法律地帶淘金；也或許，這個市場的確需要一次內(nèi)幕信息證券違法領(lǐng)域的觸及靈魂的嚴(yán)厲處罰案例來振聾發(fā)聵。

違規(guī)者依法受到懲處，市場感受到監(jiān)管及法律的正能量，這自然重要。不過更重要的是，在上述轟動案例發(fā)生后，監(jiān)管部門在啟動相關(guān)調(diào)查、嚴(yán)厲查處相關(guān)違法行為的基礎(chǔ)上，也應(yīng)亡羊補(bǔ)牢對既有的相關(guān)法律規(guī)則進(jìn)行修訂或補(bǔ)充，正如筆者多次提及的，法律盡管提供了內(nèi)幕信息及相關(guān)內(nèi)幕信息知情人的明確行為邊界，但卻缺少必要的技術(shù)性制度紅線，尤其是對于上市公司自身炒作所造成的內(nèi)幕信息泄密。譬如，個別上市公司隨意炒作介入互聯(lián)網(wǎng)概念、新技術(shù)概念、新產(chǎn)品概念而引發(fā)股價劇烈波動，沒有明確的信息披露標(biāo)準(zhǔn)或內(nèi)幕信息泄露處罰標(biāo)準(zhǔn)，甚至假市值管理之名行市場操縱之實，造成股價異動，而在案發(fā)后為免責(zé)又匆忙被迫將概念產(chǎn)品不計成本草草上馬，最終投資損失還是由投資者“埋單”。

內(nèi)幕信息領(lǐng)域有法律無朋友。具體就規(guī)制內(nèi)幕信息相關(guān)法律規(guī)則的相關(guān)技術(shù)性制度紅線而言，筆者認(rèn)為可以考慮參考美國、德國等國家的做法，結(jié)合微信、微博等社交工具在資本市場人士中間的廣泛應(yīng)用和我國國情，在嚴(yán)苛罰則的基礎(chǔ)上明確內(nèi)幕信息泄露判罰或認(rèn)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。主要有四點(diǎn)：（一）凡是達(dá)到或今后可能達(dá)到信息披露標(biāo)準(zhǔn)的任何信息或可以推論出公開披露信息的細(xì)根末節(jié)信息均為內(nèi)幕信息，應(yīng)遵守內(nèi)幕信息保密規(guī)則；（二）上市公司介入與其主業(yè)不相關(guān)的概念產(chǎn)品或產(chǎn)業(yè)，如果要見諸公告或被判定為上市公司利害關(guān)系人的人掌握的社交媒體，相關(guān)概念產(chǎn)品或產(chǎn)業(yè)的投入或凈利潤預(yù)測貢獻(xiàn)率必須占到該公司的凈資產(chǎn)或凈利潤的一定比例，一般不低于5%；（三）明知是內(nèi)幕信息而泄露，無論是否有正當(dāng)信息來源，均屬于應(yīng)該嚴(yán)懲的泄露信息行為；（四）上市公司自身泄露內(nèi)幕信息，造成股價波動，同時滿足市場操縱條件的，兩種行為分別加重處罰，不得選擇適用或按照違法后果輕的行為進(jìn)行處罰。美國、德國等成熟市場經(jīng)濟(jì)國家的內(nèi)幕信息監(jiān)管實踐表明，當(dāng)違法成本大于違法收益時，內(nèi)幕信息領(lǐng)域無小事，更無朋友。

（作者為北京盈科律師事務(wù)所高級合伙人）