證監(jiān)會：欺詐發(fā)行上市的股票將令發(fā)行人回購

圖片來源：攝圖網(wǎng)（圖文無關(guān)）

司法部網(wǎng)站8月21日消息，為落實《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）第二十四條有關(guān)責(zé)令回購的規(guī)定，保護(hù)投資者合法權(quán)益，提高違法成本，維護(hù)證券市場秩序，證監(jiān)會在深入研究和聽取各方意見的基礎(chǔ)上，起草了《欺詐發(fā)行上市股票責(zé)令回購實施辦法（試行）（征求意見稿）》（以下簡稱《實施辦法》）?，F(xiàn)將有關(guān)情況說明如下：

一、起草背景

《證券法》第二十四條第二款規(guī)定：“股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)發(fā)行并上市的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以責(zé)令發(fā)行人回購證券，或者責(zé)令負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人買回證券。”為落實上述規(guī)定，證監(jiān)會研究起草了《實施辦法》，明確了回購價格、回購對象、回購程序等內(nèi)容。在制度設(shè)計上，《實施辦法》主要遵循以下原則：

一是加強(qiáng)投資者保護(hù)。責(zé)令回購制度的初衷，是在欺詐發(fā)行案件中，為受損投資者提供一種民事訴訟程序之外的簡便、快捷的救濟(jì)途徑。對于投資者未能通過責(zé)令回購得到彌補(bǔ)的其他損失，仍然可以通過民事訴訟方式尋求賠償，以最大限度地保護(hù)投資者合法權(quán)益。

二是務(wù)實可行?？紤]到責(zé)令回購是一項新制度，境外可借鑒的經(jīng)驗也比較少，因此《實施辦法》沒有對在哪些情形下適用責(zé)令回購措施、哪些情況下不適用作出具體規(guī)定。證監(jiān)會將從有利于維護(hù)市場秩序和保護(hù)投資者合法權(quán)益出發(fā)，根據(jù)欺詐發(fā)行案件具體情況審慎決策，確保做出的責(zé)令回購決定務(wù)實可行，取得好的社會效果。

三是提高違法成本。通過剝奪責(zé)任主體的不當(dāng)利益，強(qiáng)制其支付相應(yīng)經(jīng)濟(jì)代價，并在一定情況下產(chǎn)生超過不當(dāng)利益的經(jīng)濟(jì)損失，從而提高其違法成本，對上市公司及其控股股東、實際控制人起到威懾和警示作用，最終實現(xiàn)減少欺詐發(fā)行行為的預(yù)防功能，為注冊制改革有序推進(jìn)提供保障。

二、《實施辦法》的主要內(nèi)容

《實施辦法》共十五條，主要內(nèi)容如下：

（一）關(guān)于責(zé)令回購措施的適用范圍

《實施辦法》規(guī)定，股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)公開發(fā)行并上市的，中國證監(jiān)會可以依法責(zé)令發(fā)行人回購欺詐發(fā)行的股票，或者責(zé)令負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人買回股票。

（二）關(guān)于回購對象范圍

回購對象為本次欺詐發(fā)行至欺詐發(fā)行上市揭露日或者更正日期間買入股票，且在回購方案實施時仍然持有股票的投資者。同時，下列主體不得成為回購對象：一是對欺詐發(fā)行負(fù)有責(zé)任的發(fā)行人董監(jiān)高、控股股東、實際控制人、參與包銷的證券公司及其關(guān)聯(lián)方。二是買入股票時知悉或者應(yīng)當(dāng)知悉發(fā)行人存在欺詐發(fā)行行為的投資者。

（三）關(guān)于回購股票價格

一是發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人回購股票的，應(yīng)當(dāng)以市場交易價格回購股票；投資者買入股票價格高于市場交易價格的，以買入股票價格作為回購價格。二是發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人在證券發(fā)行文件中對回購價格作出承諾的，應(yīng)當(dāng)遵守承諾。

（四）關(guān)于回購股票程序

一是發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人應(yīng)當(dāng)在責(zé)令回購決定書要求的期限內(nèi)制定股票回購方案，并在制定方案后五個交易日內(nèi)向符合條件的投資者發(fā)出回購要約并公告。二是發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人可以委托投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)協(xié)助制定、實施股票回購方案。三是證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)為發(fā)行人等制定、實施股票回購方案提供必要的協(xié)助，并配合責(zé)令回購決定的執(zhí)行。

此外，鑒于《證券法》規(guī)定的責(zé)令回購不同于《公司法》中的股份回購制度，因此不適用《公司法》有關(guān)股份回購的公司內(nèi)部決策程序規(guī)定。

（五）關(guān)于證監(jiān)會做出責(zé)令回購決定的程序

為維護(hù)責(zé)令回購措施的嚴(yán)肅性，做出責(zé)令回購決定，必須經(jīng)證監(jiān)會主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)并制作責(zé)令回購決定書。

三、需要說明的問題

由于責(zé)令回購是一項新的制度，此前我國資本市場沒有實踐經(jīng)驗，境外可借鑒的經(jīng)驗也較為有限?，F(xiàn)就規(guī)則起草過程中各方討論比較集中的問題說明如下：

（一）關(guān)于責(zé)令回購措施的制度定位與適用條件

從《證券法》規(guī)定來看，責(zé)令回購措施是在發(fā)行人有欺詐發(fā)行情形，且股票已上市交易的情況下，賦予證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的一項新型監(jiān)管措施，屬于任意性規(guī)定?？紤]到實踐中案件情形復(fù)雜多樣，并不要求證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)在發(fā)現(xiàn)上述法定情形后，都必須采取這種措施，而是要從有利于維護(hù)市場秩序和保護(hù)投資者合法權(quán)益出發(fā)，根據(jù)欺詐發(fā)行案件情況具體判斷。對于什么情況下可以采取該措施、什么情況下可以不采取這項措施，鑒于目前還缺乏實踐經(jīng)驗，《實施辦法》暫未做規(guī)定，待積累實踐經(jīng)驗后，再在規(guī)章中予以明確。

（二）關(guān)于責(zé)令回購措施的適用范圍

一是在適用領(lǐng)域方面，《實施辦法》適用于注冊制下股票發(fā)行人欺詐發(fā)行并上市的情形，包括了IPO、上市公司再融資、并購重組等各個環(huán)節(jié)中的股票發(fā)行行為。二是在適用的證券品種方面，根據(jù)《證券法》第二十四條第二款的規(guī)定，僅限于股票，不包括債券、存托憑證等其他證券。三是在適用的板塊方面，由于責(zé)令回購屬于注冊制的配套措施，《實施辦法》適用于實行注冊制的科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板等板塊，暫不適用于目前實行核準(zhǔn)制的主板、中小板等。

（三）關(guān)于責(zé)令回購和行政處罰作出程序的關(guān)系

責(zé)令回購與行政處罰都涉及對欺詐發(fā)行的認(rèn)定，對于二者的關(guān)系，主要有兩種意見：一是將責(zé)令回購作為行政處罰的“附帶”措施，在作出欺詐發(fā)行行政處罰決定時一并制作責(zé)令回購決定書，確保責(zé)令回購和行政處罰對于欺詐發(fā)行認(rèn)定的一致性。但作出行政處罰的周期相對較長，與責(zé)令回購措施及時彌補(bǔ)投資者損失的制度定位不太相符。二是將責(zé)令回購作為一項獨立的行政行為，證監(jiān)會在履行監(jiān)管職責(zé)中發(fā)現(xiàn)欺詐發(fā)行線索的，可組織核查并采取責(zé)令回購措施。該方案時效性較強(qiáng)，有利于保障及時采取責(zé)令回購措施，但需要與欺詐發(fā)行的行政處罰做好銜接協(xié)調(diào)。目前《實施辦法》采取了上述第二種意見。在具體工作過程中，證監(jiān)會將做好協(xié)調(diào)銜接，確保責(zé)令回購和行政處罰對于欺詐發(fā)行認(rèn)定的一致性。

（四）關(guān)于責(zé)令回購與股份回購的關(guān)系

對于發(fā)行人是否需要遵守《公司法》第一百四十二條有關(guān)股份回購的程序規(guī)定，經(jīng)研究，《證券法》規(guī)定的責(zé)令回購不屬于《公司法》明確列舉的六類情形之一，在回購程序上不適用《公司法》的有關(guān)規(guī)定。因此，《實施辦法》第七條規(guī)定發(fā)行人應(yīng)按照證監(jiān)會責(zé)令回購決定的要求制定回購方案并實施，不需要提交董事會或者股東大會決議。

（五）關(guān)于責(zé)令回購與先行賠付的關(guān)系

責(zé)令回購與先行賠付，其實質(zhì)都是為受欺詐發(fā)行損害的投資者提供一種簡便、快捷的救濟(jì)途徑。因此，如發(fā)行人或其控股股東、實際控制人已就賠償事宜先行主動與投資者開展了協(xié)商并進(jìn)行賠付，實質(zhì)上已經(jīng)實現(xiàn)了責(zé)令回購保護(hù)投資者合法權(quán)益的制度目的，證監(jiān)會不必再作出責(zé)令回購決定。需要說明的是，對于由相關(guān)證券公司開展先行賠付的，考慮到證券公司賠付金額可能不足以補(bǔ)償所有受損的投資者，不排除證監(jiān)會根據(jù)案件情況再對發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人作出責(zé)令回購決定。

欺詐發(fā)行上市股票責(zé)令回購實施辦法（試行）（征求意見稿）

第一條 【立法目的】為了規(guī)范股票發(fā)行注冊相關(guān)活動，保護(hù)投資者合法權(quán)益和社會公共利益，根據(jù)《中華人民共和國證券法》及相關(guān)法律法規(guī)，制定本辦法。

第二條 【適用情形】股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)公開發(fā)行并上市，中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”)依法責(zé)令發(fā)行人回購欺詐發(fā)行的股票，或者責(zé)令負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人買回股票（以下統(tǒng)稱“責(zé)令回購”）的，適用本辦法。

第三條 【回購對象】發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人按照中國證監(jiān)會的決定，向投資者發(fā)出回購或者買回（以下統(tǒng)稱“回購”）股票要約的，自本次發(fā)行至欺詐發(fā)行揭露日或者更正日期間買入欺詐發(fā)行的股票，且在發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人發(fā)出要約時仍然持有股票的投資者可以參與回購申報。

下列持有股票的投資者不得參與回購申報：

（一）對欺詐發(fā)行負(fù)有責(zé)任的發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員、控股股東、實際控制人、參與包銷的證券公司及其關(guān)聯(lián)方；

（二）買入股票時知悉或者應(yīng)當(dāng)知悉發(fā)行人在證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容的投資者。

本條第一款所指的揭露日，是指欺詐發(fā)行在全國范圍發(fā)行或者播放的報刊、電臺、電視臺等媒體、具有全國影響力的網(wǎng)站或者移動傳媒等新媒體上首次被公開揭露，使證券市場知悉和了解欺詐發(fā)行行為之日。

本條第一款所稱的更正日，是指發(fā)行人在證券交易所網(wǎng)站和符合中國證監(jiān)會規(guī)定條件的媒體上自行公告欺詐發(fā)行之日。

第四條 【回購價格】發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人回購股票的，應(yīng)當(dāng)以市場交易價格回購股票。投資者買入股票價格高于市場交易價格的，以買入股票價格作為回購價格。

發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人在證券發(fā)行文件中對回購價格作出承諾的，應(yīng)當(dāng)遵守承諾。

本條第一款所稱市場交易價格，按照欺詐發(fā)行揭露日前三十個交易日每日加權(quán)平均的算術(shù)平均值確定；上市時間不足三十個交易日的，按欺詐發(fā)行揭露日前全部交易日每日加權(quán)平均的算術(shù)平均值確定。投資者買入價格，按照該投資者買入股票的平均價格確定。

第五條 【決定作出】中國證監(jiān)會作出責(zé)令回購決定的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，并制作責(zé)令回購決定書。

責(zé)令回購決定書應(yīng)當(dāng)包括回購方案的制定期限、回購對象范圍、回購股份數(shù)量、發(fā)行人和負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人各自需要承擔(dān)的回購股份數(shù)量、回購價格或者價格確定方式等內(nèi)容。

第六條 【信息披露】發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人被采取責(zé)令回購措施的，應(yīng)當(dāng)在收到責(zé)令回購決定書后二個交易日內(nèi)披露有關(guān)信息。

第七條 【制定方案】發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人被采取責(zé)令回購措施的，應(yīng)當(dāng)在責(zé)令回購決定書要求的期限內(nèi)，根據(jù)本辦法規(guī)定及責(zé)令回購決定書的要求，制定股票回購方案。

發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人可以委托依照法律、行政法規(guī)或者中國證監(jiān)會規(guī)定設(shè)立的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)（以下簡稱投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)），協(xié)助制定、實施股票回購方案。

第八條 【方案內(nèi)容】股票回購方案應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：

（一）擬回購股票的對象范圍；

（二）可能回購的最大股票數(shù)量和占公司總股本的比例；

（三）回購價格和涉及的最高資金總額；

（四）回購股票的資金來源、資金到位期限；

（五）根據(jù)責(zé)令回購決定書確定的回購比例，發(fā)行人和負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人各自需要承擔(dān)的回購資金數(shù)額；

（六）投資者開始申報時間和結(jié)束申報的時間，且申報期不得少于十五日；

（七）回購股票的實施程序；

（八）中國證監(jiān)會要求的其他內(nèi)容。

第九條 【回購程序】發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人應(yīng)當(dāng)在制定股票回購方案后五個交易日內(nèi)公告，并按照方案發(fā)出回購要約。

第十條 【交易清算】證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)為發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人制定、實施回購方案提供數(shù)據(jù)查詢、交易過戶、清算交收和其他必要的協(xié)助，并配合相關(guān)機(jī)構(gòu)執(zhí)行責(zé)令回購決定。

第十一條 【公告實施情況】發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人應(yīng)當(dāng)在股票回購方案實施完畢后二個交易日內(nèi)，公告回購方案的實施情況，并向中國證監(jiān)會報告。

第十二條 【監(jiān)督管理】中國證監(jiān)會依法對股票回購方案的制定和實施進(jìn)行監(jiān)督指導(dǎo)。

股票回購方案不符合本辦法規(guī)定或者責(zé)令回購決定書要求的，中國證監(jiān)會可以要求發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人重新制定股票回購方案。

第十三條 【復(fù)議訴訟】發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人不服責(zé)令回購決定的，可以在法定期限內(nèi)申請行政復(fù)議或者行政訴訟，但復(fù)議或者訴訟期間責(zé)令回購決定不停止執(zhí)行。

發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人拒不執(zhí)行責(zé)令回購決定的，中國證監(jiān)會依照《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》的相關(guān)規(guī)定，申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

第十四條 【規(guī)則適用】 發(fā)行人或者負(fù)有責(zé)任的控股股東、實際控制人按照本辦法規(guī)定回購股票的，不適用《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會令第166號）和《上市公司回購社會公眾股份管理辦法（試行）》（證監(jiān)發(fā)〔2005〕51號）的規(guī)定。

第十五條 【生效日期】本辦法自2020年X月X日起施行。