巴曙松：合理界定托管機構(gòu)的職責范圍 促進資管業(yè)務鏈良好合作

中國銀行業(yè)協(xié)會首席經(jīng)濟學家巴曙松23日發(fā)表《合理界定托管機構(gòu)的職責范圍促進資產(chǎn)管理業(yè)務鏈的良好合作》一文指出，在資產(chǎn)管理市場的健康運行中，托管機構(gòu)發(fā)揮著十分重要的職能。托管機構(gòu)所承擔的合同約定的資產(chǎn)保管、資金清算、核算估值、投資運作監(jiān)督、信息披露、獨立建賬、資料保管等職責，對私募基金管理人來說，既是一種專業(yè)服務，同時又形成一定的制衡，為了確保這種制衡功能的順利發(fā)揮，托管機構(gòu)與基金管理人之間應當有清晰的責任劃分。

以下是文章全文：

資產(chǎn)管理市場的健康運行，需要處于資產(chǎn)管理不同環(huán)節(jié)的金融機構(gòu)在監(jiān)管部門制定的監(jiān)管框架下，不同市場主體基于合約基礎上相互合作，共同構(gòu)建分工清晰、權(quán)利和責任明確的資產(chǎn)管理業(yè)務生態(tài)圈。特別是在當前去杠桿的進程中，在處置局部和個別的風險事件時，不同業(yè)務環(huán)節(jié)之間的合作顯得更為重要，防止因為不同機構(gòu)的責任不清導致風險的傳染。在這個過程中，托管機構(gòu)發(fā)揮著十分重要的職能。

一、托管機構(gòu)在資產(chǎn)管理業(yè)務鏈中的職責定位

在目前的監(jiān)管框架下，中國的托管機構(gòu)所承擔職責主要是合同約定的資產(chǎn)保管、資金清算、核算估值、投資運作監(jiān)督、信息披露、獨立建賬、資料保管等事項。這些職責的界定來自不同監(jiān)管部門的相關(guān)法規(guī)。

目前，私募基金托管業(yè)務適用《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》〔證監(jiān)會令第105號〕和《商業(yè)銀行托管業(yè)務指引》（中國銀行業(yè)協(xié)會，2013年8月），其中規(guī)定的托管機構(gòu)職責包括信息披露和資料保管等。

《私募投資基金監(jiān)督管理晢行辦法》第二十四條規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人應當按照合同約定，如實向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負債、投資收益分配、基金承擔的費用和業(yè)績報酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息；第二十六條規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機構(gòu)應當妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料。

二、托管機構(gòu)如何與不同業(yè)務環(huán)節(jié)的機構(gòu)合作

（一）托管機構(gòu)與私募基金服務機構(gòu)的合作

按照中國證券投資基金業(yè)協(xié)會2017年3月發(fā)布的《私募投資基金服務業(yè)務管理辦法（試行）》，基金服務與基金托管應保持隔離，即私募基金托管人不得被委托擔任同一私募基金的服務機構(gòu)，同時，基金份額登記和保管投資者名冊為私募基金服務機構(gòu)的職責，服務機構(gòu)應當向托管機構(gòu)提供投資者名冊。

《私募投資基金服務業(yè)務管理辦法（試行）》第二條規(guī)定，私募基金管理人委托私募基金服務機構(gòu)，為私募基金提供基金募集、投資顧問、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等服務業(yè)務，適用本辦法；第二十條規(guī)定，從事私募基金份額登記服務的機構(gòu)的基本職責包括：建立并管理投資者的基金賬戶、負責基金份額的登記及資金結(jié)算、基金交易確認、代理發(fā)放紅利、保管投資者名冊、法律法規(guī)或服務協(xié)議規(guī)定的其他職責。

《私募投資基金服務業(yè)務管理辦法（試行）》第十六條規(guī)定，私募基金托管人不得被委托擔任同一私募基金的服務機構(gòu)，除該托管人能夠?qū)⑵渫泄苈毮芎突鸱章毮苓M行分離，恰當?shù)淖R別、管理、監(jiān)控潛在的利益沖突，并披露給投資者。

《私募投資基金服務業(yè)務管理辦法（試行）》第二十五條規(guī)定，基金份額登記機構(gòu)辦理投資者名冊的初始登記或者變更登記?；鸱蓊~登記機構(gòu)應當向私募基金托管人提供投資者名冊，

（二）托管機構(gòu)與私募基金監(jiān)督機構(gòu)的合作

根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會2016年2月發(fā)布的《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第二十一條和《私募投資基金服務業(yè)務管理辦法（試行）》第二十二條規(guī)定，“保全基金財產(chǎn)”相關(guān)職責應由基金管理人或基金監(jiān)督機構(gòu)承擔。根據(jù)相關(guān)法規(guī)的界定，監(jiān)督機構(gòu)主要是指中國證券登記結(jié)算有限責任公司、取得基金銷售業(yè)務資格的商業(yè)銀行、證券公司、公募基金管理公司以及基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他機構(gòu)。按照監(jiān)管部門目前規(guī)定，商業(yè)銀行不能代銷非持牌私募基金。托管機構(gòu)并沒有法律依據(jù)對外代表私募基金行使財產(chǎn)權(quán)利，進行基金財產(chǎn)保全。

《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第二十一條規(guī)定，除基金合同另有約定外，私募基金應當由基金托管人托管，私募基金管理人應建立健全私募基金托管人遴選制度，切實保障資金安全?；鸷贤s定私募基金不進行托管的，私募基金管理人應建立保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。

《私募投資基金服務業(yè)務管理辦法（試行）》第二十二條規(guī)定，基金募集結(jié)算資金專用賬戶應當由監(jiān)督機構(gòu)負責實施有效監(jiān)督，監(jiān)督協(xié)議中應當明確監(jiān)督機構(gòu)保障投資者資金安全的連帶責任條款。監(jiān)督機構(gòu)指中國證券登記結(jié)算有限責任公司、取得基金銷售業(yè)務資格的商業(yè)銀行、證券公司、公募基金管理公司以及基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他機構(gòu)。

（三）托管機構(gòu)與私募管理人之間的制衡與合作

托管機構(gòu)所承擔的合同約定的資產(chǎn)保管、資金清算、核算估值、投資運作監(jiān)督、信息披露、獨立建賬、資料保管等職責，對私募基金管理人來說，既是一種專業(yè)服務，同時又形成一定的制衡，為了確保這種制衡功能的順利發(fā)揮，托管機構(gòu)與基金管理人之間應當有清晰的責任劃分。例如，如果私募管理人的實際控制人“失聯(lián)”，不宜將接管責任超出合同范圍延伸到托管機構(gòu)，因為這不僅和整個資管新規(guī)一直致力于破除資產(chǎn)管理行業(yè)的剛性兌付和軟約束的政策導向相悖，也容易導致私募基金管理人的道德風險。在這種情況下，更為合理的方式，應當是盡快組織原基金管理人團隊人員繼續(xù)履行管理人職責，并尋找合適的私募管理人接替原管理人；同時，在必要時，由監(jiān)管部門、地方政府牽頭組織成立清算小組，做好資產(chǎn)保全、清算分配事宜。