曹中銘：強(qiáng)化并購重組監(jiān)管 為不兌現(xiàn)承諾者敲警鐘

曹中銘

9月12日，山東地礦發(fā)布公告表示，山東省高級(jí)人民法院于2017年5月10日立案執(zhí)行后向被執(zhí)行人山東地利、北京寶德瑞、褚志邦發(fā)出執(zhí)行通知書、報(bào)告財(cái)產(chǎn)令，責(zé)令其履行生效法律文書確定的義務(wù)并限期報(bào)告財(cái)產(chǎn)狀況。被執(zhí)行人在限定期限內(nèi)未向法院報(bào)告財(cái)產(chǎn)亦未履行義務(wù)，違反了財(cái)產(chǎn)報(bào)告制度，依照相關(guān)規(guī)定，山東地礦決定將執(zhí)行人納入失信被執(zhí)行人名單，期限兩年。

并購重組方不履行業(yè)績承諾，而被納入“老賴”黑名單，這無形中開創(chuàng)了中國資本市場(chǎng)的一個(gè)先例，客觀上也為不兌現(xiàn)重組承諾者敲響了警鐘。

2012年7月，山東地礦的前身ST泰復(fù)啟動(dòng)對(duì)價(jià)為18.05億元定增收購鐵礦資產(chǎn)的重大資產(chǎn)重組，通過向山東地礦集團(tuán)及其一致行動(dòng)人山東省地礦測(cè)繪院、北京正潤、山東省國投、北京寶德瑞、山東地利、山東華源和褚志邦等8方定向發(fā)行股份的方式，分別以約為賬面價(jià)值7倍和4倍的評(píng)估值購買其持有的徐樓礦業(yè)和婁煩礦業(yè)的采礦權(quán)。重組方對(duì)2013~2015年的業(yè)績作出了承諾并簽訂《盈利預(yù)測(cè)補(bǔ)償協(xié)議》，當(dāng)業(yè)績不及預(yù)期時(shí)將以股份進(jìn)行補(bǔ)償。

在重組完成后，由于鐵礦價(jià)格出現(xiàn)大幅下滑，導(dǎo)致標(biāo)的資產(chǎn)2014年就觸發(fā)了業(yè)績補(bǔ)償條件。按業(yè)績補(bǔ)償協(xié)議，8方股東應(yīng)補(bǔ)償股份1.01億股。但山東地利、北京寶德瑞、褚志邦或因?yàn)槎?jí)市場(chǎng)的減持，或由于股份已質(zhì)押，業(yè)績補(bǔ)償方案一直無法履行。在此背景下，上市公司提出了訴訟，然而即便在法院作出判決的情形下，“老賴”們依然沒有兌現(xiàn)承諾，最終被納入失信被執(zhí)行人名單。

隨著門檻的降低，近幾年來A股上市公司掀起一股并購重組的熱潮，導(dǎo)致其后遺癥也很快顯現(xiàn)，主要表現(xiàn)為業(yè)績不達(dá)標(biāo)與無法兌現(xiàn)承諾的案例越來越多。而且，重組方在享受高溢價(jià)與高估值，并從市場(chǎng)上賺取了巨大利益的同時(shí)，既損害了上市公司與中小股東的利益，也使市場(chǎng)的誠信打折。

此次將不兌現(xiàn)重組承諾的“老賴”們納入黑名單，筆者以為背后的意義不言而喻。一方面，因?yàn)橛辛俗C監(jiān)會(huì)重組承諾不得變更的規(guī)定，今后上市公司的并購，重組方作出業(yè)績承諾將更加謹(jǐn)慎，此前并購重組中的高溢價(jià)、高估值、高業(yè)績承諾的“三高”現(xiàn)象將會(huì)受到抑制。

另一方面，隨著山東地利、北京寶德瑞、褚志邦等納入“老賴”黑名單，也到了某些并購重組方開始為當(dāng)初的“三高”買單的時(shí)候了。此外，將重組“老賴”納入失信黑名單，對(duì)于整個(gè)市場(chǎng)還具有警示意義。

山東地礦的案例，也凸顯出重組制度與監(jiān)管上的漏洞。由于在業(yè)績承諾期內(nèi)，山東地利等股東就開始了減持套現(xiàn)，導(dǎo)致其此后所持股份，已無法滿足業(yè)績補(bǔ)償義務(wù)，事實(shí)上也為后來無法兌現(xiàn)承諾埋下了隱患。這與其說是重組方案本身存在的漏洞，不如說是制度建設(shè)與監(jiān)管上存在漏洞與缺陷更為貼切。

筆者以為，即使將重組“老賴”納入黑名單，即使山東地礦的案例具有警示意義，也顯然是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。重要的是，我們要進(jìn)一步完善制度建設(shè)，更要讓“老賴”們付出必要的代價(jià)，如此才能防止今后并購重組中產(chǎn)生更多的“老賴”。

基于此，筆者建議，首先是要強(qiáng)化對(duì)上市公司并購重組的監(jiān)管。

比如監(jiān)管部門可通過監(jiān)管問答的方式，規(guī)定上市公司并購重組應(yīng)以發(fā)行股份支付對(duì)價(jià)為主，重組方作出業(yè)績承諾的，在業(yè)績承諾期內(nèi)，其所持有股份應(yīng)“被鎖定”；業(yè)績承諾沒有兌現(xiàn)的，股份同樣應(yīng)被鎖定，直到兌現(xiàn)承諾為止。

其次，對(duì)于“老賴”們，也絕對(duì)不能納入黑名單了事。

如果納入失信被執(zhí)行人名單，就可不兌現(xiàn)承諾，那么將“老賴”納入黑名單的威懾力將嚴(yán)重打折。上市公司可采取積極的方式，比如通過談判協(xié)商、提起訴訟等促使重組方履行承諾；中小股東也可以股東代表訴訟的方式維護(hù)自己的權(quán)益。

第三，對(duì)于重組“老賴”，建議最高法以出臺(tái)相關(guān)司法解釋的方式，賦予地方法院采取強(qiáng)制措施的權(quán)力，以給“老賴”們致命一擊。

（作者為財(cái)經(jīng)時(shí)評(píng)人）