最高人民檢察院、證監(jiān)會(huì)聯(lián)合出手！曝光十二宗證券違法犯罪典型

每經(jīng)編輯 彭水萍

11月6日下午3:30，最高檢與證監(jiān)會(huì)聯(lián)合召開以“依法從嚴(yán)打擊證券違法犯罪 維護(hù)金融市場(chǎng)秩序”為主題的新聞發(fā)布會(huì)，發(fā)布12起證券違法犯罪典型案例，介紹檢察機(jī)關(guān)、證監(jiān)會(huì)懲治證券期貨違法犯罪工作情況，并回答記者提問。

圖片來源：攝圖網(wǎng)

以下為發(fā)布會(huì)要點(diǎn)匯總：

最高檢與證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布12個(gè)證券違法犯罪案例

最高檢與證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布12個(gè)證券違法犯罪案例，其中包括6個(gè)刑事犯罪案例和6個(gè)行政違法案例作為典型案例予以發(fā)布。6個(gè)證券犯罪典型案例中，有欺詐發(fā)行股票、違規(guī)披露、不披露重要信息案，有欺詐發(fā)行債券、出具證明文件重大失實(shí)、非國(guó)家工作人員受賄案，有操縱證券市場(chǎng)案，有內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息案，有利用未公開信息交易案，還有編造并傳播證券交易虛假信息案。

證監(jiān)會(huì)全系統(tǒng)共作出行政處罰決定810件

黨的十九大以來，證監(jiān)會(huì)全系統(tǒng)共作出行政處罰決定810件，市場(chǎng)禁入決定82件，罰沒款金額193.04億元。

1-9月全國(guó)檢察機(jī)關(guān)共批準(zhǔn)逮捕各類證券期貨犯罪102人

最高人民檢察院第四檢察廳廳長(zhǎng)鄭新儉表示，2017年至今年9月，全國(guó)檢察機(jī)關(guān)共批準(zhǔn)逮捕各類證券期貨犯罪302人，起訴342人。其中，今年1至9月批準(zhǔn)逮捕102人，起訴98人，分別同比上升15%和27%。

最高檢設(shè)立七個(gè)證券期貨犯罪辦案基地

最高檢檢委會(huì)委員、第四檢察廳廳長(zhǎng)鄭新儉表示，為提高檢察機(jī)關(guān)辦理證券期貨犯罪案件專業(yè)化水平，最高檢于2018年12月在北京、天津、遼寧、上海、重慶、青島、深圳七個(gè)檢察院設(shè)立檢察機(jī)關(guān)證券期貨犯罪辦案基地，打造專業(yè)化辦案團(tuán)隊(duì)。

最高檢：持續(xù)加大對(duì)財(cái)務(wù)造假等危害證券期貨市場(chǎng)秩序犯罪的懲治力度

最高人民檢察院檢察委員會(huì)委員鄭新儉表示，下一步，檢察機(jī)關(guān)將認(rèn)真學(xué)習(xí)黨的十九屆五中全會(huì)精神，深刻認(rèn)識(shí)“穩(wěn)金融”在“六穩(wěn)”“六保”中的重要支撐和促進(jìn)作用，進(jìn)一步密切與證券期貨監(jiān)管等有關(guān)部門的協(xié)作配合，更好地發(fā)揮檢察職能作用，持續(xù)加大對(duì)財(cái)務(wù)造假、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等危害證券期貨市場(chǎng)秩序犯罪的懲治力度，為資本市場(chǎng)改革發(fā)展提供有力司法保障。

證監(jiān)會(huì)：將繼續(xù)全面落實(shí)“零容忍”要求，依法從重從快從嚴(yán)打擊證券違法犯罪活動(dòng)

證監(jiān)會(huì)行政處罰委員會(huì)辦公室主任滕必焱表示，下一步，證監(jiān)會(huì)將繼續(xù)全面落實(shí)“零容忍”要求，與司法機(jī)關(guān)密切協(xié)作，依法從重從快從嚴(yán)打擊證券違法犯罪活動(dòng)，全力維護(hù)資本市場(chǎng)健康穩(wěn)定和良好生態(tài)。

最高檢：通過適用財(cái)產(chǎn)刑，加大對(duì)財(cái)務(wù)造假犯罪人員的經(jīng)濟(jì)處罰力度

最高人民檢察院檢察委員會(huì)委員鄭新儉表示，檢察機(jī)關(guān)將認(rèn)真貫徹落實(shí)習(xí)近平總書記等中央領(lǐng)導(dǎo)同志關(guān)于顯著提高證券違法成本的重要指示精神，用足用好懲治財(cái)務(wù)造假行為的相關(guān)刑法規(guī)定和刑事司法政策，依法從嚴(yán)追究刑事責(zé)任。同時(shí)，還要通過適用財(cái)產(chǎn)刑，加大對(duì)財(cái)務(wù)造假犯罪人員的經(jīng)濟(jì)處罰力度，進(jìn)一步體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的基本原則。

最高檢：對(duì)社會(huì)影響特別惡劣的內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等犯罪要依法從嚴(yán)追訴

最高人民檢察院檢察委員會(huì)委員鄭新儉表示，對(duì)于發(fā)行人與中介機(jī)構(gòu)合謀串通，在證券發(fā)行或者持續(xù)披露過程中編造內(nèi)容重大失實(shí)的財(cái)務(wù)報(bào)告，造成上市公司退市的，以及非法獲利特別巨大，對(duì)資本市場(chǎng)秩序造成嚴(yán)重破壞，社會(huì)影響特別惡劣的內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、利用未公開交易等犯罪，要依法從嚴(yán)追訴。

證監(jiān)會(huì)：積極推動(dòng)完善證券民事訴訟和賠償制度，加大民事追責(zé)效率

證監(jiān)會(huì)行政處罰委員會(huì)辦公室主任滕必焱表示，積極推動(dòng)完善證券民事訴訟和賠償制度，支持投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)依法作為代表人參加訴訟，推廣證券期貨糾紛示范判決機(jī)制，加大民事追責(zé)效率。不斷提高廣大投資者對(duì)執(zhí)法工作的獲得感和投資安全感。通過以上舉措，推動(dòng)構(gòu)建歸位盡責(zé)、各司其職、合力共治的執(zhí)法生態(tài)。

最高檢：?jiǎn)?dòng)證券期貨犯罪立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的修訂工作

最高人民檢察院檢察委員會(huì)委員鄭新儉表示，高檢院正在會(huì)同證監(jiān)會(huì)開展一系列推進(jìn)執(zhí)法司法協(xié)作的工作，夯實(shí)資本市場(chǎng)法治基礎(chǔ)。啟動(dòng)證券期貨犯罪立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的修訂工作，根據(jù)新修訂的《證券法》以及市場(chǎng)形勢(shì)、執(zhí)法形勢(shì)等變化，結(jié)合正在修訂的《刑法修正案（十一）》，對(duì)不適應(yīng)執(zhí)法司法實(shí)際情況的部分立案追訴標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行調(diào)整，既從嚴(yán)懲治證券期貨違法犯罪，又合理確定行政執(zhí)法和刑事司法的界限。

附：證券違法犯罪典型案例

（一）證券犯罪典型案例

案例一：欣某股份有限公司、溫某乙、劉某勝欺詐發(fā)行股票、違規(guī)披露重要信息案

一、基本案情

欣某股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱欣某公司）原系深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司。該公司實(shí)際控制人溫某乙與財(cái)務(wù)總監(jiān)劉某勝為達(dá)到使欣某公司上市的目的，組織單位工作人員通過外部借款、使用自有資金或偽造銀行單據(jù)等方式，虛構(gòu)2011年至2013年6月間的收回應(yīng)收款項(xiàng)情況，采用在報(bào)告期末（年末、半年末）沖減應(yīng)收款項(xiàng)，下一會(huì)計(jì)期期初沖回的方式，虛構(gòu)了相關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，在向證監(jiān)會(huì)報(bào)送的首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市申請(qǐng)文件和招股說明書中記載了上述重大虛假內(nèi)容，騙取了證監(jiān)會(huì)的股票發(fā)行核準(zhǔn)，公開發(fā)行股票募集資金2.57億元。欣某公司上市后，于2013年7月至2014年12月間，沿用前述手段繼續(xù)偽造財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，粉飾公司財(cái)務(wù)狀況，并分別于2014年4月15日、2014年8月15日、2015年4月25日向公眾披露了虛假和隱瞞重要事實(shí)的2013年年度報(bào)告、2014年半年度報(bào)告、2014年年度報(bào)告。

二、訴訟過程

遼寧省丹東市公安局以欣某公司、溫某乙、劉某勝涉嫌欺詐發(fā)行股票罪向丹東市人民檢察院移送起訴。檢察機(jī)關(guān)審查發(fā)現(xiàn)，欣某公司上市公開發(fā)行股票之后，在向社會(huì)公開披露的三份財(cái)務(wù)報(bào)告中仍包含虛假財(cái)務(wù)信息，涉嫌違規(guī)披露重要信息犯罪，遂將該案退回公安機(jī)關(guān)，要求公安機(jī)關(guān)對(duì)溫某乙、劉某勝在公司上市后的違規(guī)披露重要信息犯罪進(jìn)行補(bǔ)充偵查。公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查后，以欣某公司、溫某乙、劉某勝涉嫌欺詐發(fā)行股票罪、違規(guī)披露、不披露重要信息罪再次移送起訴。

檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)為，欣某公司為達(dá)到上市發(fā)行股票的目的，采取偽造財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)等手段，在招股說明書中編造重大財(cái)務(wù)虛假內(nèi)容并發(fā)行股票；作為信息披露義務(wù)主體，多次向股東和社會(huì)公眾提供虛假和隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)報(bào)告，嚴(yán)重?fù)p害股東利益。溫某乙、劉某勝為直接負(fù)責(zé)的主管人員。2017年4月20日，遼寧省丹東市人民檢察院以欣某公司、溫某乙、劉某勝涉嫌欺詐發(fā)行股票罪，違規(guī)披露、不披露重要信息罪提起公訴。

2019年4月23日，丹東市中級(jí)人民法院作出一審判決，以欺詐發(fā)行股票罪，判處被告單位欣某公司罰金人民幣832萬(wàn)元；以欺詐發(fā)行股票罪、違規(guī)披露、不披露重要信息罪對(duì)被告人溫某乙、劉某勝數(shù)罪并罰，對(duì)溫某乙決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣10萬(wàn)元；對(duì)劉某勝?zèng)Q定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金人民幣8萬(wàn)元。被告單位和被告人均未上訴，判決已生效。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)欣某公司的欺詐發(fā)行和違規(guī)披露重要信息行為進(jìn)行調(diào)查后，于2016年7月5日作出行政處罰。深圳證券交易所決定對(duì)欣某公司股票終止上市并摘牌。欣某公司退市后，主承銷商設(shè)立先行賠付專項(xiàng)基金，涉案投資人的損失得到相應(yīng)賠償。

三、典型意義

1.依法從嚴(yán)懲治資本市場(chǎng)財(cái)務(wù)造假行為。上市公司在發(fā)行、持續(xù)信息披露中的財(cái)務(wù)造假行為，嚴(yán)重蛀蝕資本市場(chǎng)的誠(chéng)信基礎(chǔ)，破壞市場(chǎng)信心，損害投資者利益，必須嚴(yán)厲懲治。資本市場(chǎng)財(cái)務(wù)造假行為主要通過信息披露的方式表現(xiàn)出來，損害投資者利益。對(duì)于不同階段涉財(cái)務(wù)造假信息的違規(guī)披露行為，刑法規(guī)定了不同的罪名和相應(yīng)刑罰。司法辦案當(dāng)中要注意區(qū)分不同時(shí)期信息披露行為觸犯的刑法規(guī)范，根據(jù)刑法規(guī)定的構(gòu)成要件分別適用不同罪名，數(shù)罪并罰；對(duì)于審查發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實(shí)和線索，通過退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查或者自行偵查，查清事實(shí)，依法追訴。

2.綜合發(fā)揮行政執(zhí)法和刑事司法職能作用。財(cái)務(wù)造假和信息披露違法行為，可能同時(shí)違反行政監(jiān)管法律規(guī)范和刑法規(guī)范，觸發(fā)行政處罰程序和刑事追訴程序。證券監(jiān)督管理部門和司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)發(fā)揮各自職能作用，根據(jù)執(zhí)法司法工作的需要，及時(shí)追究相關(guān)市場(chǎng)主體的法律責(zé)任。證券監(jiān)督管理部門作出行政處罰后，認(rèn)為相關(guān)人員構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，加?qiáng)行政執(zhí)法與刑事司法之間的有效銜接，防止以罰代刑，已經(jīng)作出的行政處罰決定不影響司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。對(duì)于欺詐發(fā)行、違規(guī)披露信息的上市公司，符合退市條件的，還應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法強(qiáng)制退市。

3. 注重維護(hù)投資者的合法權(quán)益。2020年3月實(shí)施的新修訂《證券法》進(jìn)一步完善了投資者保護(hù)制度，先行賠付、證券代表人訴訟等規(guī)定為更好地保護(hù)投資人合法權(quán)益提供了法律依據(jù)。本案辦理過程中，主承銷商設(shè)立先行賠付專項(xiàng)基金，投資人的損失得到相應(yīng)賠償，維護(hù)了投資者的合法權(quán)益，取得了較好的社會(huì)效果。

案例二：中某通機(jī)械制造有限公司、盧某旺等人欺詐發(fā)行債券、出具證明文件重大失實(shí)、非國(guó)家工作人員受賄案

一、基本案情

盧某旺、盧某煊、盧某光分別系中某通機(jī)械制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱中某通公司）的董事長(zhǎng)、法定代表人和原財(cái)務(wù)總監(jiān)；楊某杰、陳某明、王某宇和徐某分別系利某會(huì)計(jì)師事務(wù)所某分所副所長(zhǎng)、項(xiàng)目經(jīng)理、主任會(huì)計(jì)師授權(quán)簽字人和部門經(jīng)理；邊某系某證券股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱某證券公司）固定收益融資總部業(yè)務(wù)部董事。

2013年下半年，中某通公司流動(dòng)資金不足，盧某旺為發(fā)行私募債券融資，經(jīng)與盧某煊、盧某光合謀，虛增公司營(yíng)業(yè)收入5.13億余元、虛增利潤(rùn)總額1.31億余元、虛增資本公積金6555萬(wàn)余元、虛構(gòu)某銀行授信額度500萬(wàn)元、隱瞞外債2025萬(wàn)余元。利某會(huì)計(jì)師事務(wù)所承接中某通公司審計(jì)項(xiàng)目后，未按審計(jì)準(zhǔn)則要求對(duì)中某通公司賬外收入和股東捐贈(zèng)情況進(jìn)行審計(jì)，在審計(jì)報(bào)告中虛增了上述營(yíng)業(yè)收入、凈利潤(rùn)和資本公積金。其中，楊某杰在出具重大失實(shí)報(bào)告中實(shí)施了組織、管理等行為；陳某明實(shí)施了現(xiàn)場(chǎng)審計(jì)和初稿起草行為；王某宇作為利某會(huì)計(jì)師事務(wù)所授權(quán)的簽字注冊(cè)會(huì)計(jì)師，在未按審計(jì)準(zhǔn)則對(duì)中某通審計(jì)報(bào)告進(jìn)行審核的情況下，草率簽發(fā)審計(jì)報(bào)告；徐某作為注冊(cè)會(huì)計(jì)師，在未實(shí)際參與中某通項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)審計(jì)的情況下，應(yīng)楊某杰要求在審計(jì)報(bào)告上署名。承銷券商某證券公司以此為基礎(chǔ)出具了《中某通公司非公開發(fā)行2014年中小企業(yè)私募債券募集說明書》。經(jīng)向上海證券交易所備案，中某通公司于2014年5月至7月間非公開發(fā)行兩年期私募債券共計(jì)1億元，被相關(guān)投資人認(rèn)購(gòu)。其中，兩位投資人在邊某的介紹下分別認(rèn)購(gòu)該私募債券，邊某收受中某通公司給予的賄賂款150萬(wàn)元。2016年該私募債券到期后，中某通公司無(wú)力償付債券本金和部分利息，造成投資人重大經(jīng)濟(jì)損失。

二、訴訟過程

上海市公安局以邊某涉嫌非國(guó)家工作人員受賄罪，楊某杰、陳某明、王某宇、徐某涉嫌出具證明文件重大失實(shí)罪，中某通公司、盧某旺、盧某煊、盧某光涉嫌欺詐發(fā)行債券罪向上海市人民檢察院第一分院和上海市徐匯區(qū)人民檢察院移送起訴。

2017年8月3日，上海市徐匯區(qū)人民檢察院以邊某涉嫌非國(guó)家工作人員受賄罪提起公訴。2017年8月21日、11月21日，上海市人民檢察院第一分院分別以楊某杰、陳某明、王某宇、徐某涉嫌出具證明文件重大失實(shí)罪，中某通公司、盧某旺、盧某煊、盧某光涉嫌欺詐發(fā)行債券罪提起公訴。

2017年8月21日，上海市徐匯區(qū)人民法院作出一審判決，以非國(guó)家工作人員受賄罪，判處被告人邊某有期徒刑二年六個(gè)月，沒收違法所得。2017年11月21日、2018年1月31日，上海市第一中級(jí)人民法院分別作出一審判決，以出具證明文件重大失實(shí)罪，判處被告人楊某杰有期徒刑二年、緩刑三年，被告人陳某明有期徒刑一年六個(gè)月、緩刑二年，被告人王某宇拘役六個(gè)月、緩刑六個(gè)月，被告人徐某有期徒刑六個(gè)月、緩刑一年，并分別判處罰金5萬(wàn)元至10萬(wàn)元不等；以欺詐發(fā)行債券罪，判處被告單位中某通公司罰金人民幣300萬(wàn)元，被告人盧某旺有期徒刑三年六個(gè)月，被告人盧某光有期徒刑二年六個(gè)月，被告人盧某煊有期徒刑二年、緩刑二年。一審宣判后，陳某明、王某宇、徐某提出上訴，上海市高級(jí)人民法院裁定維持原判，判決已生效。

2020年4月，上海市人民檢察院結(jié)合本案以及其他同類案件的辦理，向中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)發(fā)出了加強(qiáng)會(huì)計(jì)師行業(yè)監(jiān)管的檢察建議書。中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)收到檢察建議書后，積極采取措施增強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)職責(zé)重要性教育，完善注冊(cè)會(huì)計(jì)師專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)體系，加強(qiáng)法律知識(shí)培訓(xùn)和職業(yè)道德教育，研究完善會(huì)計(jì)師事務(wù)所質(zhì)量管理相關(guān)準(zhǔn)則，更好地發(fā)揮行業(yè)自律監(jiān)管作用。

三、典型意義

1. 堅(jiān)持保護(hù)資本市場(chǎng)創(chuàng)新發(fā)展和懲治證券違法犯罪并重，促進(jìn)證券市場(chǎng)健康發(fā)展。為規(guī)范中小企業(yè)私募債券業(yè)務(wù)，拓寬中小微型企業(yè)融資渠道，服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展，深圳證券交易所和上海證券交易所于2011年開展了中小企業(yè)私募債券業(yè)務(wù)試點(diǎn)；在總結(jié)中小企業(yè)私募債試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，證監(jiān)會(huì)于2015年發(fā)布《公司債券發(fā)行與交易管理辦法》，全面建立了非公開發(fā)行債券制度。中小企業(yè)私募債券市場(chǎng)是多層次資本市場(chǎng)的重要組成部分，是解決中小企業(yè)融資問題的有益創(chuàng)新，但一些中小企業(yè)的欺詐發(fā)行行為，嚴(yán)重?fù)p害了私募債券市場(chǎng)信心，侵害了投資者合法權(quán)益。對(duì)于私募債券、新三板、科創(chuàng)板等資本市場(chǎng)中的創(chuàng)新活動(dòng)，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持保護(hù)創(chuàng)新和懲治犯罪并重，堅(jiān)定地維護(hù)資本市場(chǎng)正常運(yùn)行秩序，依法懲治財(cái)務(wù)造假、信息披露違法等嚴(yán)重破壞資本市場(chǎng)秩序的犯罪，為資本市場(chǎng)健康發(fā)展提供司法保障。

2. 嚴(yán)厲懲治中介機(jī)構(gòu)參與財(cái)務(wù)造假，促進(jìn)落實(shí)“看門人”責(zé)任。資本市場(chǎng)中的證券公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)是信息披露、投資人保護(hù)相關(guān)制度得以有效實(shí)施的“看門人”，中介機(jī)構(gòu)不依法依規(guī)履職將嚴(yán)重影響資本市場(chǎng)的健康運(yùn)行。在懲治市場(chǎng)主體財(cái)務(wù)造假行為的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)開展“一案雙查”，同步審查相關(guān)中介機(jī)構(gòu)是否存在提供虛假證明文件、出具證明文件重大失實(shí)以及非國(guó)家工作人員受賄等違法犯罪行為，并依法追究相關(guān)主體的法律責(zé)任，引導(dǎo)市場(chǎng)主體合法經(jīng)營(yíng)和中介機(jī)構(gòu)依法依規(guī)履職。

3. 注重結(jié)合辦案提出檢察建議，促進(jìn)資本市場(chǎng)制度機(jī)制不斷健全。對(duì)于辦案當(dāng)中發(fā)現(xiàn)的相關(guān)中介機(jī)構(gòu)及其執(zhí)業(yè)人員違反職業(yè)操守、職業(yè)規(guī)范，以及相關(guān)監(jiān)督管理缺失問題，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)深入分析原因，向有關(guān)主管機(jī)關(guān)提出改進(jìn)工作、完善監(jiān)管的檢察建議，促進(jìn)社會(huì)治理。

案例三：唐某博等人操縱證券市場(chǎng)案

一、基本案情

2012年5月至2013年1月間，唐某博伙同唐某子、唐某琦使用本人及其控制的數(shù)十個(gè)他人證券賬戶，不以成交為目的，采取頻繁申報(bào)后撤單或者大額申報(bào)后撤單的方式，誘導(dǎo)其他證券投資者進(jìn)行與虛假申報(bào)方向相同的交易，從而影響三只股票的交易價(jià)格和交易量，隨后進(jìn)行與申報(bào)相反的交易獲利，違法所得金額共計(jì)2581萬(wàn)余元。其中：

2012年5月7日至5月23日，唐某博伙同唐某子、唐某琦，采用上述手法操縱“華資實(shí)業(yè)”股票，違法所得金額425.77萬(wàn)余元。其間，5月9日、10日、14日撤回申報(bào)買入量分別占當(dāng)日該股票總申報(bào)買入量的57.02%、55.62%、61.10%，撤回申報(bào)買入金額分別為9000萬(wàn)余元、3.5億余元、2.5億余元。

2012年4月24日至5月7日，唐某博伙同唐某子、唐某琦采用上述手法操縱“京投銀泰”股票，違法所得金額1369.14萬(wàn)余元。其間，5月3日、4日撤回申報(bào)買入量分別占當(dāng)日該股票總申報(bào)買入量的56.29%、52.47%，撤回申報(bào)買入金額分別為4億余元、4.5億余元。

2012年6月5日至2013年1月8日，唐某博伙同唐某琦采用上述手法操縱“銀基發(fā)展”股票，違法所得金額786.29萬(wàn)余元。其間，2012年8月24日撤回申報(bào)賣出量占當(dāng)日該股票總申報(bào)賣出量的52.33%，撤回申報(bào)賣出金額1.1億余元。

二、訴訟過程

2018年6月，唐某博、唐某子、唐某琦分別向公安機(jī)關(guān)投案，到案后對(duì)基本犯罪事實(shí)如實(shí)供述，主動(dòng)繳納全部違法所得并預(yù)繳罰金。唐某博還檢舉揭發(fā)他人犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)。

上海市公安局以唐某博、唐某琦、唐某子涉嫌操縱證券市場(chǎng)罪向上海市人民檢察院第一分院移送起訴。

2019年3月20日，上海市人民檢察院第一分院以操縱證券市場(chǎng)罪對(duì)唐某博、唐某琦、唐某子提起公訴。

2020年3月30日，上海市第一中級(jí)人民法院作出一審判決，綜合全案事實(shí)、情節(jié)，對(duì)唐某博、唐某子減輕處罰，對(duì)唐某琦從輕處罰，以操縱證券市場(chǎng)罪判處被告人唐某博有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣2450萬(wàn)元；被告人唐某子有期徒刑一年八個(gè)月，并處罰金人民幣150萬(wàn)元；被告人唐某琦有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣10萬(wàn)元。操縱證券市場(chǎng)違法所得2581萬(wàn)余元予以追繳。被告人未上訴，判決已生效。

三、典型意義

1.嚴(yán)厲懲治各類操縱型證券犯罪，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。操縱證券市場(chǎng)行為違法干預(yù)證券市場(chǎng)供求關(guān)系，破壞自由、公平的證券價(jià)格形成機(jī)制，損害其他投資者合法權(quán)益，嚴(yán)重危害證券市場(chǎng)健康發(fā)展。隨著證券市場(chǎng)的發(fā)展，操縱市場(chǎng)行為的專業(yè)性和隱蔽性明顯增強(qiáng)，操縱手段花樣翻新。新修訂《證券法》和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場(chǎng)刑事案件適用法律若干問題的解釋》進(jìn)一步明確了“幌騙交易操縱”“蠱惑交易操縱”“搶帽子交易操縱”“重大事件操縱”“利用信息優(yōu)勢(shì)操縱”“跨期、現(xiàn)貨市場(chǎng)操縱”等常見操縱手段，并降低了定罪標(biāo)準(zhǔn)，全面加大了懲治力度。司法機(jī)關(guān)要準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)操縱型證券犯罪方法手段的變化，根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，對(duì)各類操縱證券交易價(jià)格和交易量、危害證券市場(chǎng)秩序的行為予以嚴(yán)肅追究。

2.準(zhǔn)確把握虛假申報(bào)操縱犯罪和正常報(bào)撤單的界限。虛假申報(bào)操縱是當(dāng)前短線操縱的常見手段，操縱者不以成交為目的，頻繁申報(bào)后撤單或者大額申報(bào)后撤單，誤導(dǎo)其他投資者作出投資決策，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量，并進(jìn)行與申報(bào)相反的交易或者謀取相關(guān)利益。司法辦案當(dāng)中要準(zhǔn)確區(qū)分虛假申報(bào)操縱行為和合法的報(bào)撤單交易行為，著重審查判斷行為人的申報(bào)目的、是否進(jìn)行與申報(bào)相反的交易或者謀取相關(guān)利益，并結(jié)合實(shí)際控制賬戶相關(guān)交易數(shù)據(jù)，細(xì)致分析行為人申報(bào)、撤單和反向申報(bào)行為之間的關(guān)聯(lián)性、撤單所占比例、反向交易數(shù)量、獲利情況等，綜合判斷行為性質(zhì)。

3. 有針對(duì)性地提出量刑建議，不讓貪利型犯罪獲得經(jīng)濟(jì)上的利益。操縱證券市場(chǎng)的犯罪目的是為了獲取非法利益。懲治操縱證券市場(chǎng)犯罪，要注意發(fā)揮各類刑罰方法的功能作用，檢察機(jī)關(guān)在提出量刑建議時(shí)，要注重剝奪自由刑與財(cái)產(chǎn)處罰刑、追繳違法所得并用，不讓犯罪者在經(jīng)濟(jì)上得到好處，增強(qiáng)刑事追究的懲罰力度和震懾效果。

案例四：王某、王某玉等人內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息案

一、基本案情

2014年間，某基金公司總經(jīng)理王某，向上市公司青某公司推薦華某公司的超聲波制漿技術(shù)，并具體參與了青某公司收購(gòu)該超聲波制漿技術(shù)及非公開發(fā)行股票的全過程。其中，2014年8月6日至7日，王某參與了項(xiàng)目的考察洽談活動(dòng)，并于同月28日與青某公司、華某公司簽訂了《三方合作框架協(xié)議書》，約定了某基金公司、青某公司、華某公司的合作內(nèi)容。2014年10月14日，青某公司公告停牌籌劃重大事項(xiàng)。2015年1月29日，青某公司發(fā)布簽訂收購(gòu)超聲波制漿專利技術(shù)框架協(xié)議的公告。2015年2月12日，青某公司復(fù)牌并公告非公開發(fā)行股票預(yù)案。中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法認(rèn)定，上述公告內(nèi)容系內(nèi)幕信息，內(nèi)幕信息敏感期為2014年8月7日至2015年2月12日。在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，被告人王某分別與其朋友尚某、妹妹王某玉、妹夫陳某、戰(zhàn)友王某儀聯(lián)絡(luò)、接觸。上述人員及王某儀的妻子王某紅在青某公司內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)大量買入該公司股票共計(jì)1019萬(wàn)余股，成交金額2936萬(wàn)余元，并分別于青某公司因重大事項(xiàng)停牌前、發(fā)布收購(gòu)超聲波制漿技術(shù)及非公開發(fā)行股票信息公告復(fù)牌后將所持有的青某公司股票全部賣出，非法獲利共計(jì)1229萬(wàn)余元。

二、訴訟過程

福建省泉州市公安局以王某涉嫌泄露內(nèi)幕信息罪，王某玉、尚某、陳某、王某儀、王某紅等5人涉嫌內(nèi)幕交易罪向泉州市人民檢察院移送起訴。

在檢察機(jī)關(guān)審查過程中，王某、王某玉、尚某、陳某不供認(rèn)犯罪事實(shí)，王某儀、王某紅如實(shí)供述了犯罪事實(shí)。泉州市人民檢察院對(duì)全案證據(jù)進(jìn)行了細(xì)致審查分析，認(rèn)為現(xiàn)有證據(jù)能夠證明王某玉、尚某、陳某、王某儀在涉案股票內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)均與內(nèi)幕信息知情人王某聯(lián)絡(luò)、接觸，并從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的股票交易，交易行為具有明顯異常性，且無(wú)法作出合理解釋，足以認(rèn)定王某構(gòu)成泄露內(nèi)幕信息罪、王某玉等5人構(gòu)成內(nèi)幕交易罪。2016年10月10日、10月11日、12月28日，泉州市人民檢察院分別以王某儀、王某紅涉嫌內(nèi)幕交易罪，尚某、陳某涉嫌內(nèi)幕交易罪，王某涉嫌泄露內(nèi)幕信息罪、王某玉涉嫌內(nèi)幕交易罪提起公訴。

2017年11月13日，泉州市中級(jí)人民法院分別作出一審判決，以泄露內(nèi)幕信息罪判處被告人王某有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金人民幣1235萬(wàn)元；以內(nèi)幕交易罪分別判處被告人尚某有期徒刑六年、陳某有期徒刑五年、王某儀有期徒刑三年、王某紅有期徒刑三年、王某玉有期徒刑六個(gè)月，并處罰金不等，違法所得予以追繳。其中，對(duì)犯罪情節(jié)較輕、能如實(shí)供述犯罪事實(shí)、積極退贓、具有悔罪表現(xiàn)的王某儀、王某紅依法從輕處罰并宣告緩刑。一審宣判后，王某、王某玉和尚某、陳某提出上訴。2018年12月28日，福建省高級(jí)人民法院裁定維持原判，判決已生效。

三、典型意義

1.依法懲治內(nèi)幕交易違法犯罪，促使內(nèi)幕信息知情人嚴(yán)格依法履職。證券期貨從業(yè)人員及上市公司高管、員工應(yīng)當(dāng)恪守職業(yè)道德，嚴(yán)格依照證券期貨法律法規(guī)的規(guī)定，對(duì)可能影響市場(chǎng)行情的敏感信息履行保密義務(wù)，不得主動(dòng)、被動(dòng)向第三人透露相關(guān)內(nèi)幕信息，不得直接或變相利用掌握的相關(guān)內(nèi)幕信息謀取利益，自覺維護(hù)證券從業(yè)市場(chǎng)生態(tài)。

2. 準(zhǔn)確把握內(nèi)幕交易犯罪的證據(jù)特點(diǎn)和證據(jù)運(yùn)用規(guī)則，全面準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實(shí)。犯罪嫌疑人、被告人不供認(rèn)犯罪事實(shí)，依靠間接證據(jù)同樣可以證明犯罪事實(shí)。在指控證明過程中，要根據(jù)內(nèi)幕交易行為的特征，圍繞內(nèi)幕信息知情人員與內(nèi)幕交易行為人之間的密切關(guān)系、聯(lián)絡(luò)行為，相關(guān)交易行為與內(nèi)幕信息敏感期的時(shí)間吻合程度、交易背離程度、利益關(guān)聯(lián)程度等證明要求，有針對(duì)性地引導(dǎo)偵查取證，全面收集交易數(shù)據(jù)、行程軌跡、通訊記錄、資金往來、社會(huì)關(guān)系等相關(guān)證據(jù)，按照證據(jù)特點(diǎn)和證據(jù)運(yùn)用規(guī)則，對(duì)各類證據(jù)進(jìn)行綜合分析判斷，構(gòu)建證明體系。犯罪嫌疑人、被告人不供述犯罪事實(shí)，其他在案證據(jù)能夠形成證明鏈條，排除其他可能性，證明結(jié)論唯一的，可以認(rèn)定犯罪事實(shí)，依法追究刑事責(zé)任。

3. 貫徹落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，當(dāng)寬則寬、該嚴(yán)則嚴(yán)。在辦理共同犯罪案件時(shí)，對(duì)于主動(dòng)認(rèn)罪悔罪、退贓退賠的犯罪嫌疑人、被告人，應(yīng)當(dāng)依法從寬處理；對(duì)于拒不供認(rèn)犯罪事實(shí)的犯罪嫌疑人、被告人，應(yīng)當(dāng)依法從嚴(yán)懲處。檢察機(jī)關(guān)在辦案當(dāng)中要注重做好對(duì)犯罪嫌疑人、被告人的釋法說理工作，通過講法律、講政策、講危害、講后果，促使其認(rèn)識(shí)犯罪行為的社會(huì)危害性，主動(dòng)認(rèn)罪認(rèn)罰、退繳違法所得，盡可能挽回犯罪造成的損失。

案例五：胡某夫利用未公開信息交易案

一、基本案情

胡某夫于2007年開始在某基金管理公司中央交易室工作，先后擔(dān)任交易員、副總監(jiān)，負(fù)責(zé)分發(fā)、執(zhí)行基金經(jīng)理的指令，下單操作交易股票，具有知悉本公司股票交易信息的職務(wù)權(quán)限。2010年4月至2015年5月，胡某夫按照基金經(jīng)理指令下單交易股票后，使用其父胡某勛、岳父耿某剛證券賬戶或者指使胡某勛使用其本人證券賬戶，同期交易買入與本公司相同的股票，買入成交金額共計(jì)11.1億余元、賣出金額共計(jì)人民幣12.1億余元，非法獲利共計(jì)人民幣4186.07萬(wàn)元。

二、訴訟過程

北京市公安局以胡某夫涉嫌利用未公開信息交易罪向北京市人民檢察院第二分院移送起訴。

被告人胡某夫辯稱，對(duì)利用未公開信息交易股票缺乏違法性認(rèn)識(shí)，部分買入與基金經(jīng)理指令相同的股票的行為屬于“交易巧合”。

檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)為，胡某夫身為基金管理公司從業(yè)人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息后，明知其所在的基金管理公司禁止員工交易股票，仍由本人操作涉案賬戶或明示其父胡某勛操作，構(gòu)成利用未公開信息交易罪，且犯罪行為持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，交易數(shù)額和違法所得數(shù)額特別巨大，屬于情節(jié)特別嚴(yán)重。2017年10月9日，北京市人民檢察院第二分院以胡某夫涉嫌利用未公開信息交易罪提起公訴。

經(jīng)釋法說理，胡某夫家屬在法院審理過程中代為退繳違法所得800萬(wàn)元，胡某夫在庭審時(shí)當(dāng)庭表示認(rèn)罪，有一定悔罪表現(xiàn)。2017年12月29日，北京市第二中級(jí)人民法院作出一審判決，以利用未公開信息交易罪判處被告人胡某夫有期徒刑七年，并處罰金人民幣9000萬(wàn)元，違法所得予以追繳。被告人未上訴，判決已生效。

三、典型意義

1. 充分認(rèn)識(shí)“老鼠倉(cāng)”行為對(duì)證券市場(chǎng)的危害，依法嚴(yán)肅查處犯罪?；鸸緩臉I(yè)人員利用未公開信息交易行為，違背了基金從業(yè)人員對(duì)基金公司的忠實(shí)義務(wù)，破壞了證券市場(chǎng)公平交易秩序，損害基金管理人的聲譽(yù)和投資者對(duì)有關(guān)基金及基金管理人的信賴和信心，也同時(shí)危害了有關(guān)基金的長(zhǎng)期運(yùn)作和基金份額持有人利益?；鸸緩臉I(yè)人員知悉未公開信息后，不論是在基金公司下單前交易，還是在基金公司下單同期交易，都屬于利用未公開信息交易，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)及認(rèn)罪悔罪、退贓退賠表現(xiàn)等因素綜合評(píng)價(jià)其刑事責(zé)任?；鸸緩臉I(yè)人員應(yīng)當(dāng)從案件中深刻汲取教訓(xùn)，杜絕僥幸心理，強(qiáng)化守法意識(shí)，嚴(yán)格依法履職，共同維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。

2. 重視客觀性證據(jù)的證明作用，以證據(jù)證明反駁不合理辯解。隨著證券市場(chǎng)監(jiān)管力度加大，證券市場(chǎng)犯罪活動(dòng)日趨隱蔽，犯罪手段狡猾多變，案發(fā)后規(guī)避責(zé)任、企圖以拒不供認(rèn)犯罪事實(shí)逃避懲罰的現(xiàn)象日趨增多。檢察機(jī)關(guān)辦理證券期貨犯罪案件，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)與證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和公安機(jī)關(guān)的協(xié)作配合，加強(qiáng)對(duì)客觀證據(jù)的收集固定和審查運(yùn)用，依靠嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖C據(jù)體系和科學(xué)的證明方法，準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實(shí)，以有力的指控打消犯罪嫌疑人、被告人的僥幸心理，使其受到應(yīng)有懲罰。

案例六：滕某雄、林某山編造并傳播證券交易虛假信息案

一、基本案情

2015年5月8日，深圳交易所中小板上市公司海某股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱海某公司）董事長(zhǎng)滕某雄未經(jīng)過股東大會(huì)授權(quán)，明知未經(jīng)股東大會(huì)同意無(wú)法履行協(xié)議條款，仍代表海某公司簽訂了以自有資金2.25億元認(rèn)購(gòu)某銀行定增股的認(rèn)購(gòu)協(xié)議，同時(shí)授意時(shí)任董事會(huì)秘書林某山發(fā)布公告。次日，林某山在明知該協(xié)議不可能履行的情況下，仍按照滕某雄的指示發(fā)布該虛假消息。隨后，在原定股東大會(huì)召開之日（5月26日）前三日，又發(fā)布“中止投資某銀行”的公告。

2015年5月11日至2015年5月22日，即認(rèn)購(gòu)公告發(fā)布后的首個(gè)交易日至放棄認(rèn)購(gòu)公告發(fā)布前的最后一個(gè)交易日，海某公司股價(jià)（收盤價(jià)）由18.91元上漲至30.52元，盤中最高價(jià)32.05元。按收盤價(jià)計(jì)算，上漲幅度61.40%，同期深綜指上漲幅度20.68%，正偏離40.71%。從成交量看，上述認(rèn)購(gòu)公告發(fā)布前10個(gè)交易日海某公司二級(jí)市場(chǎng)累計(jì)成交4020萬(wàn)余股，日均成交402萬(wàn)余股；認(rèn)購(gòu)公告發(fā)布后的首個(gè)交易日至放棄認(rèn)購(gòu)公告發(fā)布前的最后一個(gè)個(gè)交易日的10個(gè)交易日中，海某公司二級(jí)市場(chǎng)累計(jì)成交8220萬(wàn)余股，日均成交量822萬(wàn)余股；放棄公告發(fā)布后10個(gè)交易日海某公司二級(jí)市場(chǎng)累計(jì)成交6221萬(wàn)余股，日均成交622萬(wàn)余股。虛假信息的傳播，導(dǎo)致海某公司股票價(jià)格異常波動(dòng)，交易量異常放大，嚴(yán)重?cái)_亂了證券市場(chǎng)秩序。

二、訴訟過程

上海市公安局以滕某雄、林某山涉嫌操縱證券市場(chǎng)罪向上海市人民檢察院第二分院移送起訴。

檢察機(jī)關(guān)審查認(rèn)為，在案證據(jù)不能證明滕某雄、林某山在發(fā)布信息的同時(shí)在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，從中謀取相關(guān)利益，認(rèn)定滕某雄、林某山操縱證券市場(chǎng)的證據(jù)不足，遂退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查后，檢察機(jī)關(guān)仍然認(rèn)為在案證據(jù)不能證明二被告人構(gòu)成操縱證券市場(chǎng)罪，但是足以認(rèn)定二被告人不以實(shí)際履行為目的控制海某公司發(fā)布虛假公告，且該發(fā)布虛假公告行為造成了股票價(jià)格和成交量劇烈波動(dòng)的嚴(yán)重后果，構(gòu)成編造并傳播證券交易虛假信息罪。2018年3月14日，上海市人民檢察院第二分院以滕某雄、林某山涉嫌編造并傳播證券交易虛假信息罪提起公訴。

2018年6月29日，上海市第二中級(jí)人民法院作出一審判決，以編造并傳播證券交易虛假信息罪判處被告人滕某雄有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣10萬(wàn)元；判處被告人林某山有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣10萬(wàn)元。被告人未上訴，判決已生效。

三、典型意義

1. 依法懲治編造、傳播虛假信息行為，凈化證券市場(chǎng)交易環(huán)境。信息披露制度是維護(hù)證券市場(chǎng)秩序、保護(hù)投資人利益的制度保障。信息披露義務(wù)人以及其他具有市場(chǎng)影響力的人員發(fā)布的信息，是證券市場(chǎng)投資者作出投資決策的重要依據(jù)，一旦出現(xiàn)虛假信息，往往造成證券交易價(jià)格劇烈波動(dòng)，產(chǎn)生惡劣影響。為此，證券法禁止任何單位和個(gè)人編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，并對(duì)各類利用虛假信息行為設(shè)置了不同的法律責(zé)任。檢察機(jī)關(guān)要準(zhǔn)確把握證券法等相關(guān)法律的具體規(guī)定和立法精神，對(duì)涉虛假信息類證券期貨犯罪依法從嚴(yán)追訴，維護(hù)證券市場(chǎng)信息傳播正常秩序。

2. 嚴(yán)格區(qū)分編造傳播虛假信息和利用虛假信息操縱證券市場(chǎng)行為的法律邊界，準(zhǔn)確指控犯罪。刑法規(guī)定的多個(gè)證券期貨犯罪罪名與證券交易信息有關(guān)，但具體構(gòu)成要件有所不同。編造并傳播證券交易虛假信息和利用虛假信息操縱證券市場(chǎng)（又稱“蠱惑交易操縱”）客觀上均實(shí)施了編造、傳播虛假信息的行為，且足以造成證券價(jià)格的異常波動(dòng)，但構(gòu)成操縱證券市場(chǎng)犯罪還要求行為人利用證券交易價(jià)格波動(dòng)進(jìn)行相關(guān)交易或謀取相關(guān)利益，且刑罰更重。利用虛假信息操縱證券市場(chǎng)是犯罪，編造并傳播證券交易虛假信息同樣應(yīng)受刑罰處罰。對(duì)于不能證明行為人有操縱證券市場(chǎng)故意及從中謀取相關(guān)利益，但其編造并傳播證券交易虛假信息行為擾亂證券市場(chǎng)秩序，造成嚴(yán)重后果的，可以以編造并傳播證券交易虛假信息罪追究刑事責(zé)任，做到不枉不縱。

（二）證券違法典型案例

案例一：雅某股份有限公司信息披露違法案

一、基本案情

2015年至2016年9月，雅某股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱雅某公司，系上市公司）通過虛構(gòu)境外工程建設(shè)項(xiàng)目、虛構(gòu)建材出口貿(mào)易、以及虛構(gòu)國(guó)內(nèi)建材貿(mào)易業(yè)務(wù)等方式虛增業(yè)績(jī)，實(shí)施財(cái)務(wù)造假。為實(shí)現(xiàn)虛構(gòu)業(yè)績(jī)的目的，雅某公司采取了偽造工程進(jìn)度單、人工成本計(jì)算單、材料成本等相關(guān)資料，制造材料和貨物進(jìn)出口假象，簽訂無(wú)真實(shí)需求的購(gòu)銷合同并偽造有關(guān)憑證，安排公司轉(zhuǎn)賬形成資金循環(huán)等手段，違法行為隱蔽。涉案期間，雅某公司共虛增營(yíng)業(yè)收入約5.8億元，虛增利潤(rùn)約2.6億元，相關(guān)定期報(bào)告存在虛假記載。

二、處理結(jié)果

本案聽證期間，當(dāng)事人雅某公司主張，現(xiàn)有證據(jù)不足以證明公司相關(guān)業(yè)務(wù)虛假；有關(guān)責(zé)任人員提出未參與、不知情、不分管或已勤勉盡責(zé)仍不能發(fā)現(xiàn)違法等理由，請(qǐng)求不予處罰或減輕處罰。

證監(jiān)會(huì)復(fù)核認(rèn)為：相關(guān)監(jiān)管機(jī)關(guān)協(xié)查提供材料、有關(guān)資金往來、有關(guān)人員筆錄等已形成證據(jù)鏈，足以證明違法事實(shí)成立。2005年修訂的《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱2005年《證券法》）明確規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。對(duì)公司忠實(shí)、勤勉是上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)主動(dòng)作為的積極義務(wù)，一旦有關(guān)定期報(bào)告存在虛假記載，有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)證明其已勤勉盡責(zé)，不能僅憑未參與、不知情、不分管等理由免除責(zé)任。

2017年12月，證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定和市場(chǎng)禁入決定，認(rèn)定雅某公司的上述行為違反2005年《證券法》第六十三條、第六十八條的規(guī)定，構(gòu)成2005年《證券法》第一百九十三條第一款所述行為。證監(jiān)會(huì)決定，對(duì)雅某公司責(zé)令改正，給予警告，并處以60萬(wàn)元罰款；對(duì)時(shí)任董事長(zhǎng)、總經(jīng)理陸某給予警告，并處以30萬(wàn)元罰款；對(duì)其他責(zé)任人員給予警告，并分別處以3萬(wàn)元至30萬(wàn)元的罰款。同時(shí)，對(duì)陸某采取終身證券市場(chǎng)禁入措施；對(duì)其他部分責(zé)任人員分別采取3年至5年證券市場(chǎng)禁入措施。

證監(jiān)會(huì)將陸某、李某松涉嫌犯罪線索移送公安機(jī)關(guān)。2019年4月，江蘇省鹽城市人民檢察院以陸某、李某松涉嫌違規(guī)披露重要信息罪向法院提起公訴。2019年8月，江蘇鹽城市中級(jí)人民法院作出判決，判決陸某犯違規(guī)披露重要信息罪，判處有期徒刑9個(gè)月，緩刑1年，并處罰金15萬(wàn)元；李某松犯違規(guī)披露重要信息罪，判處有期徒刑6個(gè)月，緩刑1年，并處罰金10萬(wàn)元。

三、典型意義

1.國(guó)際執(zhí)法協(xié)作機(jī)制在查處資本市場(chǎng)跨境違法案件中發(fā)揮著積極作用。在國(guó)際執(zhí)法協(xié)作機(jī)制下，由境外具有執(zhí)法權(quán)的機(jī)構(gòu)所提供的證據(jù)，本質(zhì)是行政執(zhí)法權(quán)的一種實(shí)現(xiàn)形式，其真實(shí)性和合法性可以直接確認(rèn)，可以作為證監(jiān)會(huì)作出處罰的依據(jù)。本案是一起典型的跨境財(cái)務(wù)造假案件，手段復(fù)雜隱蔽，查處難度較大。證監(jiān)會(huì)通過美國(guó)、巴基斯坦、香港等證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)獲取了有關(guān)證據(jù)，為案件查處提供了重要支持。本案的查處表明，上市公司不管在何地上市，不管業(yè)務(wù)如何開展，都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守相關(guān)市場(chǎng)的法律和規(guī)則，真實(shí)準(zhǔn)確完整地履行信息披露義務(wù)。同時(shí)，證監(jiān)會(huì)也將一如既往強(qiáng)化上市公司信息披露監(jiān)管，夯實(shí)資本市場(chǎng)誠(chéng)信基礎(chǔ)。

2.行政、刑事、民事立體追責(zé)，提高資本市場(chǎng)違法成本。本案行政處罰作出后，證監(jiān)會(huì)將涉嫌犯罪主體移送公安機(jī)關(guān)，涉案人員陸某和李某松被依法追究刑事責(zé)任。同時(shí)，雅某公司也承擔(dān)了對(duì)受損投資者的巨額民事賠償。2019年修訂的《證券法》（以下簡(jiǎn)稱新《證券法》）通過進(jìn)一步加重處罰力度，優(yōu)化民事賠償訴訟機(jī)制，大幅提高了資本市場(chǎng)違法違規(guī)成本，有利于督促上市公司依法規(guī)范運(yùn)作，認(rèn)真履行信息披露義務(wù)，不斷夯實(shí)資本市場(chǎng)基石。

3.依法追究中介機(jī)構(gòu)責(zé)任，督促資本市場(chǎng)“看門人”歸位盡責(zé)。隨著我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)行注冊(cè)制改革的不斷深化，加強(qiáng)對(duì)中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，督促其歸位盡責(zé)，對(duì)于形成資本市場(chǎng)良好的自我約束機(jī)制至關(guān)重要。證監(jiān)會(huì)對(duì)本案信息披露違法行為進(jìn)行查處的同時(shí)，積極履行“一案雙查”職責(zé)，對(duì)負(fù)有持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任的財(cái)務(wù)顧問機(jī)構(gòu)和履行年報(bào)審計(jì)職責(zé)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所未勤勉盡責(zé)行為依法進(jìn)行了處罰。警示有關(guān)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)的要求，全面、審慎開展相關(guān)工作，若出具的文件存在虛假記載，則需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

案例二：華某股份有限公司信息披露違法案

一、基本案情

華某股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱華某公司，系上市公司）由王某家族控股，王某擔(dān)任董事長(zhǎng)，系實(shí)際控制人之一，多名親屬擔(dān)任董事。為向家族集團(tuán)公司提供資金支持，王某指示他人成立若干殼公司，通過虛假業(yè)務(wù)向該家族集團(tuán)公司提供資金。2013年末華某公司非經(jīng)營(yíng)性占用資金余額約8.2億元，2014年末占用余額約11.5億元，2015年6月末占用余額約13.3億元。為掩蓋關(guān)聯(lián)方占用資金，王某安排員工將無(wú)效票據(jù)入賬充當(dāng)還款。華某公司還以子公司名義開具商業(yè)承兌匯票，為家族企業(yè)融資提供擔(dān)保，同時(shí)以華某公司名義為王某個(gè)人借款提供擔(dān)保，擔(dān)保金額共計(jì)3.35億元。華某公司的相關(guān)定期報(bào)告未披露上述情況，同時(shí)相關(guān)定期報(bào)告的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)存在虛假記載。

二、處理結(jié)果

本案聽證過程中，當(dāng)事人華某公司主張，其不存在信息披露違法行為；責(zé)任人員王某主張，即使構(gòu)成違法，其主觀上沒有違法故意，客觀上情節(jié)輕微，配合調(diào)查積極整改，申請(qǐng)不處罰或減輕處罰；其他責(zé)任人員主張其主觀上沒有違法故意或不知悉、未參與信息披露違法行為，是被王某家族刻意隱瞞等。

證監(jiān)會(huì)復(fù)核認(rèn)為：上市公司依法披露的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，華某公司構(gòu)成信息披露違法事實(shí)清楚、證據(jù)充分。王某作為實(shí)際控制人、董事長(zhǎng)和董事，華某公司所有涉案違法行為均由王某主導(dǎo)、參與或指使他人實(shí)施，其主觀故意明顯，涉案金額巨大，違法情節(jié)嚴(yán)重。全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)主動(dòng)了解并持續(xù)關(guān)注上市公司的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，具備與職責(zé)相匹配的專業(yè)知識(shí)和水平，主動(dòng)調(diào)查并獲取決策所需資料，獨(dú)立發(fā)表專業(yè)判斷，不知情、未參與及參考借鑒審計(jì)結(jié)果等不能構(gòu)成免責(zé)理由。

2018年1月，證監(jiān)會(huì)對(duì)華某公司及相關(guān)責(zé)任人員作出行政處罰決定和市場(chǎng)禁入決定，認(rèn)定華某公司的上述行為違反了2005年《證券法》第六十三條、第六十五條、第六十六條及第六十七條的規(guī)定，構(gòu)成2005年《證券法》第一百九十三條第一款所述的信息披露違法行為。證監(jiān)會(huì)決定，對(duì)華某公司責(zé)令改正，給予警告并處以60萬(wàn)元罰款；對(duì)王某處以90萬(wàn)元的罰款，其中作為直接負(fù)責(zé)的主管人員罰款30萬(wàn)元，作為實(shí)際控制人罰款60萬(wàn)元；對(duì)其他責(zé)任人員分別處以3萬(wàn)元至30萬(wàn)元不等的罰款。同時(shí)，對(duì)王某采取終身證券市場(chǎng)禁入措施，對(duì)其他部分責(zé)任人員分別采取5年至10年的證券市場(chǎng)禁入措施。同年，證監(jiān)會(huì)對(duì)本案中介機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員的違法行為作出處罰。

華某公司財(cái)務(wù)總監(jiān)不服上述處罰和決定并提起訴訟，一審法院和二審法院均判決駁回起訴。同時(shí)，證監(jiān)會(huì)將華某公司相關(guān)人員涉嫌犯罪線索依法移送公安機(jī)關(guān)。

三、典型意義

1.嚴(yán)厲打擊信息披露違法違規(guī)行為，著力改善資本市場(chǎng)生態(tài)環(huán)境。本案系上市公司實(shí)際控制人為掩蓋資金占用的事實(shí)，指使上市公司違規(guī)信息披露的典型案件，嚴(yán)重?fù)p害了資本市場(chǎng)公開公平公正原則，侵害了投資者利益。信息披露真實(shí)、準(zhǔn)確、完整是資本市場(chǎng)的基石，也是資本市場(chǎng)穩(wěn)健發(fā)展的前提和基礎(chǔ)，證監(jiān)會(huì)對(duì)華某公司及其實(shí)際控制人、董事長(zhǎng)予以頂格處罰并采取市場(chǎng)禁入措施，體現(xiàn)了嚴(yán)厲打擊信息披露違法行為，督促上市公司、實(shí)際控制人及中介機(jī)構(gòu)等各類信息披露義務(wù)主體歸位盡責(zé)的態(tài)度和決心。證監(jiān)會(huì)將多措并舉，進(jìn)一步提升上市公司質(zhì)量，夯實(shí)市場(chǎng)穩(wěn)定運(yùn)行基礎(chǔ)，為建設(shè)規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場(chǎng)保駕護(hù)航。

2.依法追究控股股東、實(shí)際控制人“指使”信息披露違法行為的責(zé)任，實(shí)現(xiàn)對(duì)“關(guān)鍵少數(shù)”的精準(zhǔn)打擊。近年來，社會(huì)融資環(huán)境產(chǎn)生變化，有的上市公司長(zhǎng)期內(nèi)部控制機(jī)制不健全，控股股東、實(shí)際控制人占用上市公司資金行為時(shí)有發(fā)生，本案即是實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方掏空上市公司的典型案例。王某主導(dǎo)、參與或指使他人實(shí)施信息披露違法的行為，已經(jīng)超出上市董事長(zhǎng)職務(wù)行為的范疇，構(gòu)成實(shí)際控制人實(shí)施的超出公司集合意志范疇的指使行為。證監(jiān)會(huì)依法對(duì)王某兩種身份下的兩個(gè)行為分別予以認(rèn)定和處罰，實(shí)現(xiàn)了對(duì)“關(guān)鍵少數(shù)”的精準(zhǔn)打擊，能夠有效警示控股股東、實(shí)際控制人敬畏法律、敬畏規(guī)則，引導(dǎo)其肩負(fù)起規(guī)范發(fā)展的主體責(zé)任，完善上市公司內(nèi)部控制，提升規(guī)范運(yùn)作水平和信息披露質(zhì)量。依據(jù)執(zhí)法實(shí)踐，新《證券法》在“指使”行為的基礎(chǔ)上，明確控股股東、實(shí)際控制人“組織”信息披露違法或“隱瞞”導(dǎo)致信息披露違法發(fā)生的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)違法責(zé)任，并將處罰幅度提高為50萬(wàn)至1,000萬(wàn)元。證監(jiān)會(huì)將持續(xù)推進(jìn)貫徹實(shí)施新《證券法》，切實(shí)加大違法成本，提升執(zhí)法威懾，凈化市場(chǎng)生態(tài)。

3.督促上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員正確認(rèn)識(shí)、自覺承擔(dān)上市公司作為公眾公司的社會(huì)責(zé)任及法定義務(wù)，忠實(shí)勤勉履職。近年來，上市公司資金占用、違規(guī)擔(dān)?，F(xiàn)象頻發(fā)，根源在于其內(nèi)部治理不健全、內(nèi)部控制不完善。部分董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員獨(dú)立性不足，未恪盡職守，對(duì)控股股東、實(shí)際控制人的控制權(quán)缺乏有效監(jiān)督，忽視乃至縱容違法行為的發(fā)生，試圖以不知情、不專業(yè)、被隱瞞等理由作為免責(zé)盾牌。證監(jiān)會(huì)將繼續(xù)嚴(yán)厲打擊此類做慣“甩手掌柜”的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，警示上市公司“關(guān)鍵少數(shù)”提升守法意識(shí)、規(guī)則意識(shí)和契約精神，勤勉履職，積極作為，保護(hù)中小股東知情權(quán)，提升上市公司整體質(zhì)量。

案例三：廖某強(qiáng)操縱證券市場(chǎng)案

一、基本案情

廖某強(qiáng)系上海廣播電視臺(tái)第一財(cái)經(jīng)頻道某知名節(jié)目和某周播節(jié)目嘉賓主持人，上述兩檔節(jié)目在上海地區(qū)的收視率均高于同時(shí)段其他頻道財(cái)經(jīng)類節(jié)目在上海地區(qū)的平均收視率。2015年3月至11月，廖某強(qiáng)利用其知名證券節(jié)目主持人的影響力，在其微博、博客上公開評(píng)價(jià)、推薦股票，在推薦前控制使用包括其本人賬戶在內(nèi)的13個(gè)證券賬戶先行買入相關(guān)股票，并在薦股后的當(dāng)日或次日集中賣出，牟取短期價(jià)差。涉案期間，廖某強(qiáng)實(shí)施上述操縱行為46次，涉及39只股票，違法所得共計(jì)43,104,773.84元。

二、處理結(jié)果

本案聽證過程中，當(dāng)事人廖某強(qiáng)主張，其沒有控制涉案賬戶進(jìn)行證券交易；其推薦股票是基于對(duì)相關(guān)股票的技術(shù)分析研究，薦股行為具有合理性和準(zhǔn)確性；相關(guān)賬戶的盈利歸屬于其親屬、公司員工及朋友，其本人并未獲利，無(wú)力承擔(dān)罰款，請(qǐng)求從輕處罰。

證監(jiān)會(huì)復(fù)核認(rèn)為：基于資金關(guān)系、MAC地址重合、身份關(guān)系及相關(guān)人員詢問筆錄等多個(gè)方面，足以認(rèn)定當(dāng)事人在2015年3月至11月間實(shí)際控制涉案賬戶組；當(dāng)事人操縱市場(chǎng)行為由先行建倉(cāng)、公開薦股、反向賣出等系列行為構(gòu)成，證監(jiān)會(huì)處罰的是其操縱證券市場(chǎng)行為，而非單獨(dú)處罰其薦股行為；當(dāng)事人控制涉案賬戶組實(shí)施操縱市場(chǎng)行為所產(chǎn)生的違法所得應(yīng)予沒收，其與他人之間關(guān)于盈利的分配并不影響本案的處罰；當(dāng)事人不具有法定的從輕情節(jié)。

2018年4月，證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定，認(rèn)定廖某強(qiáng)的上述行為違反2005年《證券法》第七十七條第一款第四項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成2005年《證券法》第二百零三條所述操縱證券市場(chǎng)情形。證監(jiān)會(huì)決定，沒收廖某強(qiáng)違法所得43,104,773.84元，并處86,209,547.68元罰款。

三、典型意義

1.整治股市“黑嘴”亂象，嚴(yán)厲打擊嚴(yán)重?cái)_亂證券市場(chǎng)秩序、損害投資者利益的違法行為。隨著信息傳播技術(shù)的演進(jìn)和證券期貨市場(chǎng)的發(fā)展，通過電臺(tái)、電視臺(tái)等大眾傳播媒體及互聯(lián)網(wǎng)、手機(jī)APP等新型傳播平臺(tái)向廣大投資者提供證券、期貨投資分析、預(yù)測(cè)、建議而獲取直接或間接經(jīng)濟(jì)利益的市場(chǎng)“名嘴”們也日益活躍。但部分“名嘴”并不滿足于通過吸引眼球，提升知名度等方式獲取經(jīng)濟(jì)利益，而是試圖利用自身影響力，通過先行建倉(cāng)，再公開薦股，進(jìn)而反向賣出的方式從股票、期貨交易中直接攫取收益，“名嘴”變“黑嘴”。此種利用散戶投資者對(duì)其行業(yè)聲譽(yù)和專業(yè)能力的信賴操縱市場(chǎng)的行為，嚴(yán)重?cái)_亂了證券期貨市場(chǎng)交易秩序，極大侵害了中小投資者合法權(quán)益。對(duì)于此類案件，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)一直依法予以嚴(yán)厲打擊，切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益，維護(hù)資本市場(chǎng)秩序，使市場(chǎng)參與各方守規(guī)矩、存敬畏、知底線。

2.科學(xué)認(rèn)定當(dāng)事人市場(chǎng)影響力，嚴(yán)懲“搶帽子”操縱市場(chǎng)行為。本案是證監(jiān)會(huì)處罰的非特殊身份主體從事“搶帽子”操縱市場(chǎng)第一案。“搶帽子”操縱行為的實(shí)質(zhì)是當(dāng)事人具有市場(chǎng)影響力，且其利用自己的影響力推薦、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)股票，后進(jìn)行反向交易獲利。雖然當(dāng)事人不是證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)等專業(yè)機(jī)構(gòu)及其工作人員，但證監(jiān)會(huì)綜合考量當(dāng)事人節(jié)目收視率、出版書籍銷售量、博客點(diǎn)擊率、講座聽眾人數(shù)及收入等因素，認(rèn)定當(dāng)事人在證券投資者等特定人群中具有較大的知名度和影響力，能夠?qū)Ρ姸嗤顿Y者的投資決策產(chǎn)生影響。根據(jù)2005年《證券法》第七十七條的規(guī)定，操縱市場(chǎng)的主體為一般主體，故其行為構(gòu)成“搶帽子”操縱市場(chǎng)。

案例四：通某投資公司操縱證券市場(chǎng)案

一、基本案情

通某投資公司具有私募基金管理人資格。2016年6月3日至6月24日期間，通某投資公司實(shí)際控制使用其發(fā)行的4個(gè)私募基金產(chǎn)品賬戶，以及受托管理的2個(gè)資產(chǎn)管理計(jì)劃賬戶和11個(gè)理財(cái)專戶賬戶共計(jì)17個(gè)賬戶（以下簡(jiǎn)稱賬戶組），集中資金優(yōu)勢(shì)，采用盤中拉升、對(duì)倒交易、日內(nèi)或隔日反向交易、尾盤拉升等方式交易永某公司股票，影響股票價(jià)格，合計(jì)獲利6,814,322.69元。時(shí)任通某投資公司執(zhí)行總裁、董事、投資經(jīng)理劉某具體負(fù)責(zé)賬戶組的投資決策。

二、處理結(jié)果

本案聽證過程中，當(dāng)事人通某投資公司、劉某主張，通某投資公司不實(shí)際控制和管理上述2個(gè)資產(chǎn)管理計(jì)劃賬戶，亦非投資指令的最終審核主體；當(dāng)事人沒有操縱的主觀故意，也未實(shí)施操縱行為；賬戶組最終收益不歸屬通某投資公司，通某投資公司對(duì)賬戶組交易并沒有違法所得等。

證監(jiān)會(huì)復(fù)核認(rèn)為：現(xiàn)有證據(jù)足以認(rèn)定，通某投資公司涉案期間受托管理2個(gè)資產(chǎn)管理計(jì)劃，具有賬戶交易決策權(quán)，是交易的實(shí)際決策者，實(shí)際控制2個(gè)資產(chǎn)管理計(jì)劃賬戶，應(yīng)對(duì)賬戶的交易行為承擔(dān)法律責(zé)任；通某投資公司集中資金優(yōu)勢(shì)，采用盤中拉抬、對(duì)倒交易、日內(nèi)或隔日反向交易、尾盤拉升、大額封漲停等方式交易永某公司股票，影響其交易價(jià)格，擾亂證券市場(chǎng)正常的價(jià)格機(jī)制，構(gòu)成操縱市場(chǎng)行為；2005年《證券法》第二百零三條規(guī)定的“沒收違法所得”的范圍，應(yīng)當(dāng)包括違法行為所產(chǎn)生的全部收益，收益的最終歸屬不影響操縱行為違法所得的認(rèn)定。

2018年7月，證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定，認(rèn)定通某投資公司的上述行為違反了2005年《證券法》七十七條第一款第一、三、四項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成2005年《證券法》第二百零三條所述的證券市場(chǎng)操縱行為。證監(jiān)會(huì)決定，沒收通某投資公司違法所得6,814,322.69元，并處以13,628,645.38元的罰款；對(duì)劉某給予警告，并處以30萬(wàn)元的罰款。

三、典型意義

1.持續(xù)加強(qiáng)對(duì)私募基金行業(yè)的監(jiān)管執(zhí)法力度，嚴(yán)厲打擊各類私募基金違法違規(guī)行為，督促私募機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員依法合規(guī)經(jīng)營(yíng)。隨著私募基金行業(yè)的快速發(fā)展，各類私募基金在股票二級(jí)市場(chǎng)中參與度越來越高。私募基金具有杠桿率高、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)復(fù)雜、透明度偏低等特點(diǎn)，有效防范行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)對(duì)市場(chǎng)健康發(fā)展至關(guān)重要。證監(jiān)會(huì)將持續(xù)加強(qiáng)私募基金行業(yè)治理，嚴(yán)格督促私募機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員增強(qiáng)法律意識(shí)、堅(jiān)持依法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，對(duì)欺詐、利益輸送、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等各類違法違規(guī)行為予以嚴(yán)厲打擊，著力規(guī)范私募基金行業(yè)市場(chǎng)秩序，切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益。

2.在對(duì)利用資管產(chǎn)品實(shí)施操縱市場(chǎng)的執(zhí)法實(shí)踐中，賬戶交易決策權(quán)是認(rèn)定資管產(chǎn)品賬戶控制關(guān)系的重要考量因素。賬戶控制關(guān)系認(rèn)定是對(duì)當(dāng)事人在涉案期間實(shí)際掌握賬戶交易決策權(quán)的事實(shí)的確認(rèn)。資管計(jì)劃產(chǎn)品中產(chǎn)品管理人是法律意義上的受托管理人，對(duì)產(chǎn)品賬戶具有管理、控制權(quán)。但對(duì)于通道業(yè)務(wù)，產(chǎn)品管理人通常不實(shí)際負(fù)責(zé)投資決策，往往根據(jù)投資顧問、委托人等其他主體的投資建議或交易指令進(jìn)行交易。本案中，通某投資公司作為相關(guān)通道業(yè)務(wù)資管產(chǎn)品的投資顧問，負(fù)責(zé)發(fā)送交易指令，管理人某基金公司僅作合規(guī)審核，交易決策權(quán)實(shí)質(zhì)由通某投資公司行使。因此，通某投資公司系賬戶的實(shí)際控制人，應(yīng)當(dāng)對(duì)涉案交易行為承擔(dān)法律責(zé)任。

3.在交易型操縱案中，應(yīng)當(dāng)圍繞操縱行為的本質(zhì)，結(jié)合當(dāng)事人的交易行為、交易模式、交易對(duì)證券價(jià)量的影響等判定是否構(gòu)成操縱市場(chǎng)。即應(yīng)關(guān)注當(dāng)事人是否集中資金、持股優(yōu)勢(shì)，通過連續(xù)買賣、在實(shí)際控制的賬戶之間交易等手法拉抬、打壓或維持股價(jià)。在連續(xù)買賣操縱案中，當(dāng)事人的操縱意圖主要通過其交易中的不當(dāng)或異常行為來認(rèn)定。本案中，通某投資公司作為專業(yè)投資機(jī)構(gòu)，以連續(xù)大單、集中堆單的方式致使股價(jià)顯著波動(dòng)，在明知無(wú)法成交時(shí)以大單強(qiáng)化漲停趨勢(shì)，在股票基本面或市場(chǎng)走勢(shì)無(wú)明顯變化時(shí)多次反向交易，同一時(shí)期對(duì)其控制的不同賬戶下達(dá)相反的交易指令或建議，高買低賣等，均有違交易理性，交易行為的異常性明顯。同時(shí)，結(jié)合涉案交易行為的違法性以及對(duì)股票價(jià)量的影響等事實(shí)，證監(jiān)會(huì)綜合認(rèn)定通某投資公司構(gòu)成操縱市場(chǎng)并依法作出處罰，有效打擊了操縱市場(chǎng)違法行為，切實(shí)維護(hù)了資本市場(chǎng)健康穩(wěn)定發(fā)展。

案例五：周某和內(nèi)幕交易案

一、基本案情

江某股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱江某公司，系上市公司）自2010年起尋求賣殼，唯某有限公司（以下簡(jiǎn)稱唯某公司）自2013年計(jì)劃借殼上市。2014年3月，唯某公司股東合伙人呂某委托保薦代表人任某升協(xié)助找殼，任某升委托張某業(yè)協(xié)助。2014年4月10日，經(jīng)張某業(yè)促成，江某公司委托的保薦代表人葉某與張某業(yè)等人會(huì)面。2014年4月15日，任某升受呂某所托，結(jié)合張某業(yè)所告知的“JQSY”殼資源相關(guān)情況草擬《重組簡(jiǎn)要方案概述》，起草過程中涉及的問題均由張某業(yè)溝通轉(zhuǎn)達(dá)。2014年4月29日，任某升將《重組簡(jiǎn)要方案概述》發(fā)送給呂某。2014年5月14日，重組雙方達(dá)成初步一致意見。2014年6月12日，江某公司發(fā)布重大資產(chǎn)重組停牌公告。重組事項(xiàng)信息公開前為內(nèi)幕信息，張某業(yè)作為中間介紹人參與籌劃，不晚于2014年4月29日知悉內(nèi)幕信息。周某和曾為張某業(yè)老師，二人長(zhǎng)期交往密切，且有資金往來。內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，周某和與張某業(yè)頻繁通訊聯(lián)系，并從張某業(yè)處得知江某公司有重組預(yù)期。周某和控制其本人、學(xué)生、朋友的證券賬戶，突擊轉(zhuǎn)入資金集中買入“江某公司”，獲利12,640,120.03元。

二、處理結(jié)果

本案聽證過程中，當(dāng)事人周某和主張，張某業(yè)未向其泄露內(nèi)幕信息，其買入“江某公司”不具備內(nèi)幕交易的特征；公安機(jī)關(guān)以證據(jù)不足為由對(duì)周某和涉嫌內(nèi)幕交易罪案件終止偵查，行政機(jī)關(guān)不應(yīng)再作行政處罰；證監(jiān)會(huì)將公安機(jī)關(guān)調(diào)取的證據(jù)作為行政處罰的證據(jù)不具有合法性。

證監(jiān)會(huì)復(fù)核認(rèn)為：涉案期間內(nèi)，周某和與內(nèi)幕信息知情人張某業(yè)頻繁聯(lián)系，并獲知江某公司有重組預(yù)期，且據(jù)此買入“江某公司”，證據(jù)確鑿，其交易理由不足以排除其交易的異常性；證監(jiān)會(huì)認(rèn)定周某和構(gòu)成內(nèi)幕交易行為于法有據(jù)，其是否被追究刑事責(zé)任不影響證監(jiān)會(huì)依法對(duì)其作出行政處罰；公安機(jī)關(guān)調(diào)取的資料和制作的訊問筆錄系證監(jiān)會(huì)依法取得，所載內(nèi)容與案件事實(shí)密切相關(guān)，可以作為本案證據(jù)。

2016年8月，證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定，認(rèn)定周某和的上述行為違反了2005年《證券法》第七十三條和第七十六條第一款的規(guī)定，構(gòu)成《證券法》第二百零二條所述內(nèi)幕交易行為。證監(jiān)會(huì)決定，沒收周某和違法所得12,640,120.03元，并處以12,640,120.03元罰款。

周某和不服上述處罰決定并提起訴訟，一審法院和二審法院均判決駁回起訴。2019年6月周某和向北京市人民檢察院申請(qǐng)抗訴，同年9月北京市人民檢察院作出《不支持監(jiān)督申請(qǐng)決定書》，認(rèn)為證監(jiān)會(huì)處罰決定及人民法院相關(guān)判決認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確、辦案程序合法，決定不支持周某和的監(jiān)督申請(qǐng)。

三、典型意義

1.充分發(fā)揮行刑銜接機(jī)制優(yōu)勢(shì)，依法審查刑事回轉(zhuǎn)案件證據(jù)，傳遞“零容忍”信號(hào)。本案系行刑回轉(zhuǎn)案件，證監(jiān)會(huì)在行政調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)周某和、張某業(yè)涉嫌內(nèi)幕交易犯罪，通過行刑銜接程序?qū)讣扑凸矙C(jī)關(guān)，后司法機(jī)關(guān)依法對(duì)本案開展刑事偵查，最終對(duì)周某和以“證據(jù)不足”決定終止偵查程序，并移交證監(jiān)會(huì)處理。由于行政執(zhí)法與刑事司法在證明標(biāo)準(zhǔn)、法律適用等方面存在區(qū)別，公安機(jī)關(guān)終止偵查的決定，是對(duì)犯罪嫌疑人是否符合刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)作出的獨(dú)立判斷，不影響行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依法履行行政處罰程序。證監(jiān)會(huì)接受公安機(jī)關(guān)移送的案件后，對(duì)公安機(jī)關(guān)調(diào)取的資料和制作的訊問筆錄進(jìn)行了充分審查，并根據(jù)在案證據(jù)情況及2005年《證券法》有關(guān)規(guī)定，依法對(duì)周某和作出處罰。本案調(diào)查、移送、回轉(zhuǎn)、處罰的全過程，充分體現(xiàn)了行刑銜接機(jī)制在法律追責(zé)方面的優(yōu)勢(shì)，向市場(chǎng)傳遞了嚴(yán)厲打擊資本市場(chǎng)違法違規(guī)行為的信號(hào)，警示市場(chǎng)參與者戒絕僥幸心理，依法依規(guī)參與市場(chǎng)活動(dòng)。

2.綜合分析在案客觀證據(jù)，依法查處內(nèi)幕交易行為，維護(hù)資本市場(chǎng)的公開、公平、公正。內(nèi)幕交易具有“隱蔽性”的突出特點(diǎn)，對(duì)內(nèi)幕交易行為人是否獲知內(nèi)幕信息這一主觀狀態(tài)，往往缺乏直接證據(jù)，需要結(jié)合行為人的外在行為進(jìn)行認(rèn)定。本案中，周某和拒不承認(rèn)獲知內(nèi)幕信息，證監(jiān)會(huì)通過對(duì)其交易行為異常特征及其與張某業(yè)聯(lián)絡(luò)接觸情況等客觀證據(jù)進(jìn)行綜合分析，依法認(rèn)定其構(gòu)成內(nèi)幕交易，對(duì)違法者形成有力震懾，司法機(jī)關(guān)亦予以認(rèn)可。內(nèi)幕交易是資本市場(chǎng)的“頑疾”，嚴(yán)重破壞市場(chǎng)公平交易原則，侵害投資者合法權(quán)益。在新《證券法》顯著提高包括內(nèi)幕交易在內(nèi)的證券違法違規(guī)成本的背景下，證監(jiān)會(huì)將持續(xù)加大對(duì)內(nèi)幕交易等違法行為的打擊力度，切實(shí)維護(hù)資本市場(chǎng)秩序，有效提振中小投資者信心。

案例六：吉某信托公司內(nèi)幕交易案

一、基本案情

人造板生產(chǎn)是森某股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱森某公司，系上市公司）的重要業(yè)務(wù)，原材料來自控股股東森某集團(tuán)下屬單位的采伐剩余物。因國(guó)家林業(yè)局規(guī)定2015年4月起禁伐天然林，森某集團(tuán)和森某公司擬將林業(yè)相關(guān)業(yè)務(wù)從森某公司置出。2015年5月、6月，森某集團(tuán)的董事長(zhǎng)柏某新安排人員研究森某公司的人造板業(yè)務(wù)整合路徑，擬裝入森某集團(tuán)下屬的人造板集團(tuán)。2015年12月7日，森某公司公告董事會(huì)審議通過重大資產(chǎn)重組預(yù)案，擬以人造板業(yè)務(wù)資產(chǎn)、負(fù)債、子公司股權(quán)向人造板集團(tuán)增資，并獲得人造板集團(tuán)約40.08%股權(quán)。森某公司以人造板業(yè)務(wù)等向森某集團(tuán)的人造板集團(tuán)出資、參股事項(xiàng)信息公開前為內(nèi)幕信息。內(nèi)幕信息不晚于2015年6月底形成，公開于2015年12月7日。柏某新全面負(fù)責(zé)人造板業(yè)務(wù)整合事宜，是內(nèi)幕信息知情人。吉某信托公司董事長(zhǎng)高某波與柏某新較為熟悉，兩人在涉案賬戶交易森某公司股票前后電話聯(lián)系頻繁。高某波通過電話下達(dá)交易指令，吉某信托公司控制使用涉案賬戶在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)大量買入森某公司股票并在復(fù)牌后全部賣出，交易行為明顯異常，盈利43,733,230.05元。

二、處理意見

本案聽證過程中，當(dāng)事人吉某信托公司主張，根據(jù)國(guó)家政策、森某公司官方網(wǎng)站信息、股吧討論以及森某公司股價(jià)走勢(shì)等，涉案內(nèi)幕信息已經(jīng)公開；相關(guān)交易行為是高某波個(gè)人行為，不應(yīng)認(rèn)定為單位違法；吉某信托公司僅收取固定信托報(bào)酬，不享有涉案賬戶的收益，沒有違法所得，不應(yīng)被沒收任何收入和處以罰款等。高某波主張，買入森某公司股票是基于市場(chǎng)上的公開信息以及專業(yè)判斷，買入時(shí)其已提交辭職申請(qǐng)，沒有為吉某信托公司內(nèi)幕交易的主觀動(dòng)機(jī)等。

證監(jiān)會(huì)復(fù)核認(rèn)為：林業(yè)局公布的國(guó)家政策性信息，森某公司官方網(wǎng)站公布的日常經(jīng)營(yíng)性、戰(zhàn)略規(guī)劃性信息，以及股吧等平臺(tái)的討論信息，并不是關(guān)于涉案資產(chǎn)重組的具體信息，也不是在證監(jiān)會(huì)指定媒體發(fā)布并置備于官方網(wǎng)站、證券交易所的依法披露的信息，不能據(jù)此判斷內(nèi)幕信息已經(jīng)公開；高某波在違法行為期間實(shí)際履行吉某信托公司董事長(zhǎng)職責(zé)，其交易決策系職務(wù)行為；吉某信托公司是否僅收取固定報(bào)酬以及是否享有賬戶收益，不改變吉某信托公司異常交易森某公司股票的事實(shí)。

2017年12月，證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定，認(rèn)定吉某信托公司的上述行為違反了2005年《證券法》第七十三條和第七十六條第一款的規(guī)定，構(gòu)成2005年《證券法》第二百零二條所述內(nèi)幕交易行為。證監(jiān)會(huì)決定，沒收吉某信托公司違法所得43,733,230.05元，并處以43,733,230.05元罰款；對(duì)高某波給予警告，并處以20萬(wàn)元罰款。

2018年2月，吉某信托公司、高某波向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議，請(qǐng)求撤銷相關(guān)行政處罰決定；同年3月，證監(jiān)會(huì)復(fù)議決定維持原行政處罰決定。

三、典型意義

1.準(zhǔn)確把握內(nèi)幕信息公開要件，嚴(yán)厲打擊內(nèi)幕交易違法行為。2005年《證券法》和新《證券法》均明確“非公開性”是內(nèi)幕信息應(yīng)當(dāng)具備的要素，亦明確重大信息應(yīng)通過法定途徑發(fā)布。本案當(dāng)事人辯稱的國(guó)家政策性信息、公司新聞、股吧平臺(tái)討論信息，只是據(jù)以猜測(cè)、分析、推斷的模糊信息，并非本案認(rèn)定的內(nèi)幕信息，亦非由上市公司在證監(jiān)會(huì)指定的媒體發(fā)布，不能據(jù)此認(rèn)為內(nèi)幕信息已經(jīng)公開。重大信息依法公開，是保證廣大社會(huì)公眾知悉相關(guān)信息，保障投資者公平知情權(quán)的重要基礎(chǔ)。證監(jiān)會(huì)依法認(rèn)定內(nèi)幕信息公開時(shí)點(diǎn)，從嚴(yán)懲治內(nèi)幕交易違法行為，能夠切實(shí)維護(hù)證券市場(chǎng)“三公”原則。

2.全面分析認(rèn)定內(nèi)幕交易違法主體，精準(zhǔn)追究行為人違法責(zé)任。在內(nèi)幕交易案件違法主體的認(rèn)定中，不能僅憑違法行為的決策者、實(shí)施人違反單位制度、超越權(quán)限等因素即認(rèn)定個(gè)人違法、單位免責(zé)，而是應(yīng)當(dāng)綜合考慮相關(guān)投資決策能否代表單位意志，相關(guān)工作人員實(shí)施的行為是否屬于職務(wù)行為，違法行為的實(shí)施是否利用了單位的平臺(tái)、團(tuán)隊(duì)、資金等資源，違法行為所獲利益是否歸屬于單位等多方面因素，準(zhǔn)確認(rèn)定違法主體為單位或是個(gè)人。

3.依法認(rèn)定違法所得，合理確定罰沒款數(shù)額，實(shí)現(xiàn)過罰相當(dāng)、不枉不縱。資本市場(chǎng)交易模式和收益分配方式復(fù)雜多樣，委托理財(cái)?shù)饶Ｊ降慕灰最愡`法案件中，當(dāng)事人可能僅收取固定報(bào)酬，或只享有賬戶一定比例收益。當(dāng)事人通常以未獲取全部收益為由，主張以本人獲利認(rèn)定違法所得。上述主張缺乏法律依據(jù)，當(dāng)事人通過實(shí)施違法行為直接或者間接產(chǎn)生、獲得的任何財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)性收益，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得，最終分配方式不影響其違法性。本案中，證監(jiān)會(huì)依法認(rèn)定吉某信托公司內(nèi)幕交易全部獲利為違法所得，通過強(qiáng)有力的監(jiān)管執(zhí)法警示包括機(jī)構(gòu)在內(nèi)的市場(chǎng)參與者，提高法律意識(shí)，尊崇法律規(guī)范，律己慎行，恪守底線。

來源：每日經(jīng)濟(jì)新聞綜合央視財(cái)經(jīng)、證券時(shí)報(bào)

封面圖片來源：攝圖網(wǎng)