調(diào)查丨博眾精工闖關(guān)科創(chuàng)板 上交所問詢牽出“募投項目用地涉訴”疑云

每經(jīng)記者 孫嘉夏 攝影報道    每經(jīng)編輯 張海妮    

博眾精工

傍上第一大客戶蘋果公司，呂紹林、程彩霞夫婦掌舵的博眾精工近年日子過得還不錯。隨著科創(chuàng)板開閘日漸臨近，博眾精工招股書（申報稿）于4月1日披露，呂、程二人身家有望再上一個臺階。

但就在這個緊要關(guān)頭，上交所科創(chuàng)板上市審核中心收到一封舉報信，稱博眾精工作為利益相關(guān)方牽涉到一起訴訟中。由于科創(chuàng)板實行以信息披露為核心的證券發(fā)行注冊制，科創(chuàng)板上市審核中心坐不住了，發(fā)函問詢相關(guān)訴訟對發(fā)行人經(jīng)營可能帶來的風險，但博眾精工回復時未說明訴訟涉及的地塊是否為公司募投項目用地。

不過，《每日經(jīng)濟新聞》記者注意到，博眾精工回復問詢函時所提到的募投項目用地，其具體位置與吳江區(qū)國土局對涉案地塊招拍掛公告的介紹相一致，甚至土地面積小數(shù)點后兩位也一致：44142.35平方米。

招股書申報稿披露前涉訴

4月1日，由呂紹林、程彩霞夫婦實際控制的博眾精工披露了于科創(chuàng)板上市的招股說明書（申報稿），目前公司已經(jīng)過了兩輪問詢回復。

申報稿顯示，博眾精工此次募資投向之一是“汽車、新能源行業(yè)自動化設備產(chǎn)業(yè)化建設項目”。項目用地位于蘇州市吳江經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)富家路、烏金路交叉口西北側(cè)，土地面積為44142.35平方米。

5月30日，平謙國際（蘇州）工業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱平謙蘇州）知情人士在接受《每日經(jīng)濟新聞》記者采訪時介紹，該司已起訴蘇州市吳江區(qū)自然資源和規(guī)劃局（即原吳江區(qū)國土局，以下簡稱吳江區(qū)國土局），要求撤銷吳江區(qū)國土局將宗地號WJ-G-2017-066地塊出讓給博眾精工的具體行政行為。博眾精工也因此被列為第三人參加訴訟。

根據(jù)吳江區(qū)國土局此前發(fā)布的公告，WJ-G-2017-066地塊即位于富家路、烏金路交叉口西北側(cè)，地塊出讓面積為44142.35平方米。顯然，涉訴的WJ-G-2017-066地塊狀況與博眾精工申報稿中介紹的募投項目用地狀況描述一致。

5月30日，吳江經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)富家路、烏金路交叉口西北側(cè)，博眾精工拍下的WJ-G-2017-066地塊上，雜草叢生，尚未有動工跡象，在鄰近喧囂工地的映襯下，更顯安靜。

博眾精工拍下的WJ-G-2017-066地塊，雜草叢生，該地塊位于蘇州市吳江經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)富家路、烏金路交叉口西北側(cè)，土地面積44142.35平方米

吳江區(qū)國有建設用地使用權(quán)網(wǎng)上交易系統(tǒng)的記錄顯示，2018年3月，博眾精工以1703.89萬元的價格，拍下了這塊土地的使用權(quán)。

競買記錄顯示，該地塊僅有來自于博眾精工的一次報價，最終以底價成交。

事實上，對WJ-G-2017-066地塊懷有濃厚興趣的，還有被摒除在拍賣大門之外的平謙蘇州。

“我們沒有能參與競拍，主要的原因是受到了產(chǎn)業(yè)準入條件的限制。”平謙蘇州知情人士稱。

該知情人士所指的“產(chǎn)業(yè)準入條件”，是根據(jù)吳江區(qū)國土局國有土地使用權(quán)掛牌出讓公告吳江區(qū)網(wǎng)工掛【2017】4號，WJ-G-2017-066地塊的建設內(nèi)容需為“專用設備制造業(yè)”。

公告稱，“為確保符合產(chǎn)業(yè)方向、稅收貢獻和建設進度等要求，意向競買人在報名前須與吳江開發(fā)區(qū)（同里鎮(zhèn)）管委會、桃源鎮(zhèn)人民政府簽訂針對本競買地塊的開發(fā)建設協(xié)議。”意向競買人應先持相關(guān)材料至吳江區(qū)國土局進行競買資格審查，審查通過的企業(yè)方可在報名階段通過網(wǎng)上出讓系統(tǒng)報名。

吳江區(qū)國有建設用地使用權(quán)網(wǎng)上交易系統(tǒng)，提供了一份名為“066開發(fā)建設協(xié)議”的文件。協(xié)議正文部分有“吳江經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)管理委員會（甲方）就乙方投資建設專用設備制造業(yè)項目，進行了友好深入的洽談”等字樣。

“此外，這一準入?yún)f(xié)議與之前簽訂的產(chǎn)業(yè)園合作開發(fā)協(xié)議及補充協(xié)議有沖突。”上述平謙蘇州知情人士介紹稱。此前，吳江經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)管委會、吳江區(qū)商務局與香港邁高投資有限公司（以下簡稱香港邁高）三方曾簽署過一份合作開發(fā)協(xié)議，約定建設吳江平謙國際現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)園，乙方和項目公司擬通過招拍掛方式分三期申請取得項目土地。

其中，香港邁高是合作協(xié)議簽訂主體，平謙蘇州是被設立的項目公司。合作協(xié)議稱，甲方、丙方同意乙方設立產(chǎn)業(yè)園開發(fā)公司（即項目公司），并以產(chǎn)業(yè)園開發(fā)公司名義參加本協(xié)議項下土地的招拍掛。

不過，在順利取得一期土地并開發(fā)建設后，平謙蘇州卻發(fā)現(xiàn)自身因產(chǎn)業(yè)準入條件的限制，無法參與后續(xù)競拍。

最終，平謙蘇州將吳江區(qū)國土局告上法庭，要求撤銷吳江區(qū)國土局將宗地號為WJ-G-2017-066的地塊出讓給博眾精工的具體行政行為。

由于存在法律上的利害關(guān)系，3月27日，蘇州市吳江區(qū)人民法院向博眾精工出具《參加訴訟通知書》，要求博眾精工作為該案第三人參加訴訟。

4月1日，博眾精工申請于科創(chuàng)板上市的招股書（申報稿）披露。

博眾精工拍下的WJ-G-2017-066地塊上，尚未有正式動工的跡象，遠處則可以看到其他企業(yè)正在施工

涉訴地塊疑為募投用地

雖然涉訴發(fā)生在招股書（申報稿）披露前，但博眾精工在申報稿中卻并沒有披露這起訴訟。

在回復上交所問詢時，博眾精工稱，吳江區(qū)人民法院向公司出具《參加訴訟通知書》系以快遞方式寄送至公司法定代表人呂紹林處，該快遞物流信息顯示，快遞于2019年3月29日由第三方代簽收，由于快遞簽收后內(nèi)部流轉(zhuǎn)及呂紹林出差未及時拆封等原因，導致公司實際知悉訴訟的日期晚于招股說明書（申報稿）簽署日。此外，公司已在問詢函回復中對該起訴訟進行如實披露，不存在遺漏、隱瞞的主觀故意。

但在兩輪審核問詢回復中，博眾精工卻均未提及涉訴的WJ-G-2017-066地塊是否即為公司募投項目用地。

《每日經(jīng)濟新聞》記者注意到，申報稿中披露的募投項目用地位置、面積均與涉訴的WJ-G-2017-066地塊相同，但土地購置費用為281.52萬元，遠較WJ-G-2017-066地塊成交價1703.89471萬元少。“這可能是由于分期付款的原因。”匯業(yè)律師事務所高級合伙人曹竹平律師解釋道。

在第一輪審核問詢回復中，博眾精工稱，針對WJ-G-2017-066地塊，吳江區(qū)國土局認為，WJ-G-2017-066地塊為國有建設用地，權(quán)屬不存在爭議；采取網(wǎng)上掛牌方式出讓國有土地使用權(quán)，符合法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，在掛牌出讓國有土地使用權(quán)過程中，對競買人的產(chǎn)業(yè)準入條件進行限定，適用法律依據(jù)正確；該局按照相關(guān)要求對競買人的資格進行審查，博眾精工取得該地塊國有土地使用權(quán)沒有異議；平謙蘇州提交的競買申請材料不齊備，經(jīng)該局書面告知補交后在規(guī)定期限內(nèi)仍未提供，因此未能通過競買資格審核；根據(jù)《吳江平謙國際現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)園合作開發(fā)協(xié)議》及補充協(xié)議，原告需通過公開招拍掛方式取得涉訴地塊國有土地使用權(quán)，原告基于上述協(xié)議不能取得任何土地權(quán)利。

吳江區(qū)國土局相關(guān)工作人員拒絕對記者的采訪作出回應。

在吳江期間，記者也曾兩次前往吳江經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)管委會，但記者去的時候，管委會宣傳科負責人均未在辦公室內(nèi)辦公。此后，記者也曾數(shù)十次撥打辦公電話，但電話始終未有人接聽。

博眾精工方面則進一步表示，根據(jù)現(xiàn)有訴訟材料并結(jié)合有關(guān)規(guī)定分析，吳江區(qū)國土局掛牌出讓WJ-G-2017-066地塊給博眾精工的具體行政行為的主體、內(nèi)容、程序均合法，且不存在明顯不合理，其法律效力應當予以維持；上述訴訟不會對公司生產(chǎn)經(jīng)營及經(jīng)營成果產(chǎn)生重大不利影響。

是否涉嫌信息披露重大遺漏

盡管自陳“（訴訟）不會對公司生產(chǎn)經(jīng)營及成果產(chǎn)生重大不利影響”，且在第二輪問詢回復中，博眾精工再次重申上述訴訟“不會導致公司主要資產(chǎn)存在重大權(quán)屬糾紛”，并表示公司是通過合法、有效的法定程序競拍取得WJ-G-2017-066地塊國有建設用地使用權(quán)，已足額支付土地出讓款及相應契稅、印花稅，已取得合法有效的《不動產(chǎn)權(quán)證書》，符合《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》（以下簡稱《科創(chuàng)板首發(fā)管理辦法》）規(guī)定的發(fā)行條件。

但匯業(yè)律師事務所高級合伙人吳冬律師認為，在兩輪回復中，發(fā)行人和律師沒有對上交所問詢的關(guān)鍵性問題予以充分地、有針對性地回應。

例如在第一輪問詢中，上交所要求公司“分析相關(guān)訴訟事項及訴訟結(jié)果對公司生產(chǎn)經(jīng)營及經(jīng)營成果的具體影響，并在招股說明書風險因素章節(jié)充分披露相關(guān)風險”。

在第二輪問詢中，上交所繼續(xù)追問該地塊在發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營中所起的作用，是否導致發(fā)行人主要資產(chǎn)存在重大權(quán)屬糾紛，發(fā)行人是否符合《科創(chuàng)板首發(fā)管理辦法》第十二條第（三）項規(guī)定的發(fā)行條件。

博眾精工在回復中介紹，上述地塊將用于公司汽車、新能源行業(yè)自動化設備產(chǎn)業(yè)化建設項目等建設，但并未明確提及該地塊是否為公司募投項目地塊。

“沒有看到有針對生產(chǎn)經(jīng)營作用等方面的具體說明，到底地塊對擬上市公司今后經(jīng)營、發(fā)展作用有多大，并沒有直接回應。同時，如果該涉訴地塊確實是公司募投項目用地，則涉嫌構(gòu)成信息披露重大遺漏?；诒Ｗo中小投資者知情權(quán)、正確的價值判斷和準確的投資決策的考慮，在涉訴地塊歸屬未定的情況下，也應真實、準確、完整地披露公司募投項目用地涉訴的所有相關(guān)信息。”吳冬律師向《每日經(jīng)濟新聞》記者表示。

“如果涉訴地塊屬于募投項目用地，但公司沒有披露，則涉嫌信息披露重大遺漏。”上海漢聯(lián)律師事務所宋一欣律師也認為。

不過，也有資深投行人士認為，結(jié)合申報稿及兩輪問詢回復函，公司已披露了WJ-G-2017-066地塊涉訴一事，但并未明確該地塊是否為公司募投項目用地，“如涉訴地塊確實是募投項目用地，那么公司的回復有避重就輕的嫌疑。我認為這雖然不屬于信息披露重大遺漏，但公司應該做風險提示。”

圖片來源：攝圖網(wǎng)

主要資產(chǎn)是否涉重大權(quán)屬糾紛

雖然博眾精工多次強調(diào)，根據(jù)現(xiàn)有訴訟材料并結(jié)合有關(guān)規(guī)定分析，吳江區(qū)國土局掛牌出讓WJ-G-2017-066地塊給博眾精工的具體行政行為的主體、內(nèi)容、程序均合法，且不存在明顯不合理，其法律效力應當予以維持。

但匯業(yè)律師事務所高級合伙人曹竹平律師向《每日經(jīng)濟新聞》記者表示，目前尚不能肯定地認為吳江區(qū)國土局勝訴已成定局。

根據(jù)《招標拍賣掛牌出讓國有建設用地使用權(quán)規(guī)定》第十一條，中華人民共和國境內(nèi)外的自然人、法人和其他組織，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，均可申請參加國有建設用地使用權(quán)招標拍賣掛牌出讓活動。出讓人在招標拍賣掛牌出讓公告中不得設定影響公平、公正競爭的限制條件。

曹竹平律師介紹，政府相關(guān)部門在土地出讓時，設置產(chǎn)業(yè)類別是允許的，在實務中也頗為常見，“但這起案子的關(guān)鍵是，要求競買人在競買前就與管委會簽訂針對競買地塊的開發(fā)建設協(xié)議，是否與上位法有所沖突”？

“對于平謙蘇州來說，被要求先簽開發(fā)合同才能獲得競拍資格，而相關(guān)部門又因為產(chǎn)業(yè)準入條件的限制，不和公司簽合同。這樣平謙蘇州怎么樣都無法成為競拍人。但因為產(chǎn)業(yè)準入條件的限制不簽合同，這能不能成為喪失競拍資格的理由呢？也就是說，必須先簽協(xié)議才能獲得競買資格是不是非法的前置條件呢？”曹竹平律師說道。

事實上，一旦吳江區(qū)國土局敗訴，WJ-G-2017-066地塊的歸屬將存在重大不確定性。

而根據(jù)《科創(chuàng)板首發(fā)管理辦法》規(guī)定：發(fā)行人不存在主要資產(chǎn)、核心技術(shù)、商標等的重大權(quán)屬糾紛，重大償債風險，重大擔保、訴訟、仲裁等或有事項，經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將要發(fā)生重大變化等對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的事項。

“按照這一規(guī)定，公司不僅要說明主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛，也需要證明相關(guān)的訴訟、仲裁等或有事項，不會對公司持續(xù)經(jīng)營帶來顯著的不利影響。但我們也看到，如涉訴地塊確為公司募投項目用地，即意味著募集資金投向主要就是用于涉訴地塊上的開發(fā)建設，所以一旦敗訴，項目建設就變成‘無本之木’了。這也是上交所在問詢中一直關(guān)注的問題，就是土地糾紛到底對公司生產(chǎn)經(jīng)營有多大影響。即使敗訴被認為是非常小概率的事情，發(fā)行人及律師也應該對在敗訴的情況下，如何處理及對公司持續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的影響作出解釋和說明，做充分的風險因素提示。”吳冬律師表示。

此外，在吳冬律師看來，博眾精工對公司主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛的說明理由及依據(jù)并不充分，“例如，由于原告早前簽有三方協(xié)議，約定涉訴地塊預留給原告用于三方合作開發(fā)建設，原告也曾申請參與該地塊的拍賣，公司顯然應該針對其此次競拍成功沒有侵犯原告合法權(quán)益作出令人信服的合理解釋。”

“事實上，如果涉訴地塊確實是公司募投項目用地，則意味著公司資產(chǎn)已存在重大權(quán)屬糾紛了。”吳冬律師認為。

上述資深投行人士也向《每日經(jīng)濟新聞》記者表示，其認為這一案例屬于主要資產(chǎn)存在重大權(quán)屬糾紛的情形，“是否屬于主要資產(chǎn)存在重大權(quán)屬糾紛，主要是看這塊土地上目前是否有經(jīng)營活動且對公司營收等比重較大。若是剛拿到土地證還沒有開始經(jīng)營，那就要看未來該項目對于公司持續(xù)發(fā)展的影響。如涉訴地塊確為公司募投項目用地，那么募投項目土地存在糾紛，對于公司未來的持續(xù)盈利能力會造成影響。”

不過，上海漢聯(lián)律師事務所宋一欣律師認為，由于涉訴的主要責任不在博眾精工，因此未必構(gòu)成主要資產(chǎn)涉重大權(quán)屬糾紛的情形。上海文飛永律師事務所高飛律師也表示，在公司一方看來，由于其是通過正常的招拍掛程序拿到了項目用地，且已經(jīng)獲得了政府部門出具的產(chǎn)權(quán)證書，因此也有理由表述認為項目用地不存在主要資產(chǎn)涉重大權(quán)屬糾紛的情形。

截至發(fā)稿，記者也多次就訴訟詳情、公司募投項目用地情況等事項，試圖采訪博眾精工，但并未能取得回復。博眾精工相關(guān)工作人員僅表示：“有關(guān)情況以公司信息披露內(nèi)容為準。”

博眾精工

經(jīng)營狀況“腹背受敵”

將募集資金投向“汽車、新能源行業(yè)自動化設備產(chǎn)業(yè)化建設項目”，是呂紹林面對企業(yè)經(jīng)營狀況，作出的必然選擇。

但回顧其過往商業(yè)生涯，“摘下蘋果”，或許才是呂紹林做過的最成功決策。

在蘋果公司中國官網(wǎng)上，對博眾精工不吝贊美之詞：“從2010年成為Apple自動化設備供應商以來，規(guī)模從700人增長到3100人。憑借與Apple的合作，他們還成為世界級數(shù)字化工廠系統(tǒng)解決方案提供及服務商。”

2016~2018年，蘋果公司始終是博眾精工的第一大客戶。同期，博眾精工營業(yè)收入分別為15.50億元、19.91億元和25.18億元，扣非后歸屬于母公司所有者的凈利潤分別為2.60億元、2.82億元和3.07億元。其中，來自于蘋果公司的銷售收入分別為9.15億元（占比59.09%）、12.82億元（占比64.45%）和11.87億元（占比47.21%）。

在兩輪問詢中，上交所都關(guān)注到博眾精工第一大客戶對公司的影響問題。在第一輪問詢中，上交所要求博眾精工補充披露2018年度向蘋果公司銷售下滑的原因。在第二輪問詢中，上交所要求博眾精工進一步分析并披露蘋果公司相對于公司而言本身是否發(fā)生重大不利變化，進而對公司業(yè)務的穩(wěn)定性和持續(xù)性產(chǎn)生重大不利影響，對公司的持續(xù)經(jīng)營能力產(chǎn)生重大不利影響，并作重大事項提示。

而在回復“不會對公司的持續(xù)經(jīng)營能力產(chǎn)生重大不利影響”的同時，博眾精工也表示“當前公司產(chǎn)品以消費電子行業(yè)自動化設備為主，存在市場風險，需要豐富現(xiàn)有產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，提高公司抗風險能力。”因此，公司也正“持續(xù)拓展下游應用領(lǐng)域”，產(chǎn)品“已在新能源、汽車、家電、日化等領(lǐng)域得到成功應用”。

“成功”的標志之一，是蔚來汽車在2018年成為公司第二大客戶。

也許正是受到這一好消息的鼓舞，博眾精工方?jīng)Q定募資投入“汽車、新能源行業(yè)自動化設備產(chǎn)業(yè)化建設項目”，以“促進汽車和新能源行業(yè)自動化設備生產(chǎn)的產(chǎn)業(yè)化，一方面豐富自身產(chǎn)品體系，完善產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，為公司爭取更多的客戶，進一步拓寬市場；另一方面通過汽車和新能源行業(yè)自動化設備規(guī)?；a(chǎn)和銷售，為公司帶來新的利潤增長點，增強盈利能力，實現(xiàn)整體競爭力和抗風險能力的提升。”

博眾精工表示，針對未來的發(fā)展形勢，公司著重加大對汽車、新能源行業(yè)自動化設備生產(chǎn)的投入，符合產(chǎn)業(yè)和公司未來戰(zhàn)略發(fā)展方向，有利于進一步改善產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，提高核心競爭力，增加收入來源，提升盈利能力。據(jù)測算，項目建成達產(chǎn)后，預計實現(xiàn)新增年均銷售收入3.50億元，達產(chǎn)后年均凈利潤6734.42萬元。

但在“存在市場風險，需要豐富現(xiàn)有產(chǎn)品結(jié)構(gòu)”的形勢下，這一前景廣闊、利潤豐厚，意欲“提高公司抗風險能力”的募投項目，能否順利實施，或許仍屬未知。

博眾精工公司大堂