陳思進(jìn)：證券交易，“買(mǎi)者自負(fù)”？——《漫談歐美的金融監(jiān)管（五）》

文/陳思進(jìn)

安然公司曾是全球領(lǐng)先的電力、天然氣、通信和造紙公司之一，約有2萬(wàn)名員工，聲稱(chēng)2000年的總收入接近1010億美元。可就在2001年底，安然公司的丑聞爆發(fā)了，隨之申請(qǐng)破產(chǎn)，引起社會(huì)的軒然大波。華盛頓的政治家為平息民憤，重振市場(chǎng)信心，他們渴望主動(dòng)出擊。2002年，布什總統(tǒng)創(chuàng)建了一個(gè)以打擊白領(lǐng)犯罪為目標(biāo)的“企業(yè)舞弊行為工作組”，檢察機(jī)關(guān)積極探尋查處企業(yè)歹徒，這一嚴(yán)厲行動(dòng)抓獲了一些真正的罪犯。不過(guò)，一些并不是罪犯或沒(méi)有犯罪意圖的公司白領(lǐng)，在此次行動(dòng)中也遭到了不應(yīng)有的懲處，變成了政治犧牲品，約翰·卡塞瑟就是一例。

卡塞瑟和兩個(gè)朋友于1969年創(chuàng)立了電腦地平線公司。當(dāng)時(shí)一般電腦的大小接近兩、三個(gè)冰箱的樣子，成本幾十萬(wàn)美元。在之后的30年里，卡塞瑟領(lǐng)導(dǎo)的電腦公司成了世界領(lǐng)先的信息技術(shù)服務(wù)公司，擁有數(shù)以百萬(wàn)計(jì)的美元收入，并提供了成千上萬(wàn)的就業(yè)機(jī)會(huì)。在20世紀(jì)90年代初，卡塞瑟迫于一家法國(guó)公司的壓力，面臨被兼并的邊緣。他頑強(qiáng)地頂住壓力，召集股東并說(shuō)服他們不要出售公司股票。最后，他面對(duì)惡性收購(gòu)救活了公司，再次領(lǐng)導(dǎo)公司成為科技股熱潮的主要參與者。作為一個(gè)商人，卡塞瑟被公認(rèn)不只物質(zhì)上成功，更在客戶(hù)和員工的管理上出類(lèi)拔萃。他被譽(yù)為1997年新澤西州優(yōu)秀企業(yè)家。翌年，《投資者商業(yè)日?qǐng)?bào)》在頭版的“領(lǐng)導(dǎo)者與成功”欄目，報(bào)道了他的業(yè)績(jī)。

到了1999年4月，卡塞瑟考慮與另一家領(lǐng)先的信息技術(shù)服務(wù)公司Compuware合并。兩家公司的高管就兼并舉行了一次會(huì)議，幾個(gè)星期后Compuware公司發(fā)出一份購(gòu)買(mǎi)要約給電腦地平線公司，文件允許Tender Offer（投標(biāo)報(bào)價(jià)）。Tender Offer是指，在一個(gè)固定的時(shí)間內(nèi)，以指定的價(jià)格，投標(biāo)人向社會(huì)公開(kāi)募集直接購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司股東的股票，通常來(lái)說(shuō)要高于市場(chǎng)的價(jià)格。但是電腦地平線公司的董事會(huì)覺(jué)得報(bào)價(jià)太低，并通知了Compuware。在此期間，Compuware公司又與另一家數(shù)據(jù)處理資源公司（DPRC）加緊談判。同年6月初，DPRC的董事會(huì)批準(zhǔn)了合并。6月中旬，Compuware的CEO彼特打電話(huà)告訴卡塞瑟，Compuware兼并了DPRC，未來(lái)可能再與地平線電腦公司合并。

但是據(jù)美國(guó)紐約南區(qū)地方法院記錄：1999年6月21日，彼特打電話(huà)給卡塞瑟，他倆從來(lái)沒(méi)見(jiàn)過(guò)面，第一次也是唯一的一次通了4分鐘話(huà)。彼特告訴卡塞瑟：（1）Compuware不會(huì)與地平線公司合并了，但未來(lái)可能會(huì)考慮；（2）Compuware將宣布與DPRC的兼并交易。彼特沒(méi)有告訴卡塞瑟有關(guān)該交易的任何細(xì)節(jié)。

第二天，也就是1999年6月22日上午9時(shí)30分，卡塞瑟吩咐摩根士丹利的經(jīng)紀(jì)人，幫他購(gòu)買(mǎi)了1萬(wàn)股DPRC股票，又讓美林證券經(jīng)紀(jì)人為他購(gòu)買(mǎi)了5000股。作為一個(gè)經(jīng)驗(yàn)豐富的商人，卡塞瑟知道只要不是投標(biāo)報(bào)價(jià)（tender offer）的兼并，根據(jù)非公開(kāi)合并信息購(gòu)買(mǎi)股票是合法的，所涉及的公司沒(méi)有受托責(zé)任（fiduciary duty）。雙方經(jīng)紀(jì)人在審訊中作證，這兩筆股票交易純粹是為了卡塞瑟，他從來(lái)沒(méi)有試圖隱藏什么。而且他之前就擁有DPRC的股票，也擁有其他競(jìng)爭(zhēng)公司的股票，卡塞瑟更沒(méi)要求經(jīng)紀(jì)人監(jiān)控DPRC的股價(jià)波動(dòng)情況。

1999年6月24日上午，Compuware宣布收購(gòu)DPRC，并宣布這將是投標(biāo)報(bào)價(jià)收購(gòu)。當(dāng)摩根士丹利經(jīng)紀(jì)人告訴卡塞瑟這一消息的時(shí)候，卡塞瑟似乎吃了一驚，他告訴經(jīng)紀(jì)人立刻賣(mài)掉股票，包括美林證券經(jīng)紀(jì)人，共賺了約15萬(wàn)美元。到了2002年2月25日，SEC投訴卡塞瑟，指控他內(nèi)幕交易DPRC股票，違反了聯(lián)邦證券法的民事賠償責(zé)任。從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)，這項(xiàng)指控通常不需要證明意圖，是一種很直接的責(zé)任?？ㄈ院徒獾姆绞脚cSEC了結(jié)了官司。他放棄所有DPRC的股票利潤(rùn)，并加上利息和罰款，總共321387.84美元。

可是2003年3月13日，紐約南區(qū)地方檢察機(jī)構(gòu)——“企業(yè)舞弊行為工作組”的成員，卻根據(jù)卡塞瑟的DPRC股票交易，對(duì)他宣布了兩項(xiàng)刑事指控，一項(xiàng)是違反內(nèi)幕交易規(guī)則10b-5，刑期為10年。而卡塞瑟既不是Compuware的高管，也不是DRPC的員工，跟內(nèi)幕交易沾不上邊（法官發(fā)現(xiàn)：即使這部分的指控是事實(shí)也構(gòu)不成犯罪，因?yàn)檫@件案子早已了結(jié)）。另一項(xiàng)指控，是卡塞瑟違反了SEC規(guī)則第14e–3條——禁止任何人使用尚未公開(kāi)披露的投標(biāo)報(bào)價(jià)（tender offer）的信息，這一規(guī)則僅限于投標(biāo)報(bào)價(jià)方面內(nèi)幕交易的情況，刑期10年，再加上前一項(xiàng)指控，總刑期為20年。

在為期6天的審判中，陪審團(tuán)陷入了僵局。2003年10月2日第二次庭審結(jié)束時(shí)，陪審團(tuán)表決判卡塞瑟有罪。卡塞瑟不服判決，他提交了一份議案到上訴法庭。法官斯維在他的議案中指出：卡塞瑟并不知曉公司是在投標(biāo)標(biāo)價(jià)的情況下兼并，他不認(rèn)為卡塞瑟的行為是犯罪。而且卡塞瑟已經(jīng)在民事訴訟中受到嚴(yán)厲的責(zé)罰，不該再受刑事審判，遂推翻了判決。

主審法官推翻陪審團(tuán)的裁決是難得一見(jiàn)的情況，因?yàn)榭胤讲](méi)有證據(jù)表明卡塞瑟犯了罪。斯維法官還批評(píng)美國(guó)政府，試圖把證券法轉(zhuǎn)換成“交易，后果自負(fù)”的制度。然而，目前政府依然在挑戰(zhàn)斯維法官的決定，決心把卡塞瑟送進(jìn)監(jiān)獄。

從這起案件，回頭再看中國(guó)企業(yè)集體遭遇SEC的訴訟，我們不得不在心中畫(huà)一個(gè)問(wèn)號(hào)，中國(guó)企業(yè)真的都欺詐投資者了嗎？