獨(dú)董制度改革：將重點(diǎn)改善選任制度、加強(qiáng)履職保障等 “獨(dú)董不獨(dú)”難題有望破解

每經(jīng)記者 吳澤鵬    每經(jīng)編輯 張海妮    

“康美藥業(yè)案”后，A股一度出現(xiàn)獨(dú)董“離職潮”，在這之后，關(guān)于A股獨(dú)立董事制度不完善、權(quán)責(zé)不對等、“獨(dú)董不獨(dú)”等問題一度引起廣泛討論，而這一切或?qū)⒑芸煊瓉砥祁}。

4月14日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于上市公司獨(dú)立董事制度改革的意見》（以下簡稱《意見》），隨后，中國證監(jiān)會(huì)就相關(guān)管理辦法征求意見，同時(shí)在官網(wǎng)公布了《上市公司獨(dú)立董事管理辦法（征求意見稿）（以下簡稱《征求意見稿》）。

上海明倫律師事務(wù)所律師王智斌分析稱，此前“獨(dú)董不獨(dú)”的原因包括獨(dú)董由上市公司擇情聘任，并由上市公司發(fā)放履職津貼等，這就很難要求獨(dú)立董事長期保持充分的獨(dú)立性。而本次修訂將改善選任制度、加強(qiáng)履職保障等作為重點(diǎn)，從選任和經(jīng)費(fèi)保障等方面進(jìn)一步明確上市公司的責(zé)任，也有望在一定程度上解決上述痛點(diǎn)。

從8大方面重點(diǎn)改革

回顧過去，獨(dú)立董事制度的設(shè)立初衷是通過在上市公司的治理層面引入獨(dú)立于公司內(nèi)部董事的外部董事，排除經(jīng)營者對公司的不當(dāng)控制，加強(qiáng)對中小股東利益的保護(hù)。

2001年，證監(jiān)會(huì)發(fā)布“關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見”（以下簡稱“指導(dǎo)意見”），明確了上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事，標(biāo)志著獨(dú)立董事制度在我國上市公司治理框架中的建立。

據(jù)北京市中聞（長沙）律師事務(wù)所律師劉凱介紹，此后，我國2005 年修訂的公司法第123條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”，由此，中國的公司制度正式引入獨(dú)立董事監(jiān)督機(jī)制。此外，2022 年證監(jiān)會(huì)在上市公司法規(guī)整合工作中將“指導(dǎo)意見”修訂為“上市公司獨(dú)立董事規(guī)則”。

經(jīng)過多年發(fā)展，獨(dú)立董事制度成為我國上市公司治理結(jié)構(gòu)中的重要一環(huán)，在完善公司治理結(jié)構(gòu)、促進(jìn)規(guī)范運(yùn)作、保護(hù)中小投資者合法權(quán)益等方面發(fā)揮了積極作用。不過，前述《意見》也提及，隨著全面深化資本市場改革向縱深推進(jìn)，獨(dú)立董事定位不清晰、責(zé)權(quán)利不對等、監(jiān)督手段不夠、履職保障不足等制度性問題亟待解決，已不能滿足資本市場高質(zhì)量發(fā)展的內(nèi)在要求。

此外，據(jù)劉凱介紹，在此次《征求意見稿》之前，我國也還沒有一部獨(dú)立董事專門立法，因此，“隨著《征求意見稿》的公布，獨(dú)立董事專門立法終于出來了。”他說道。

日前《意見》提出，將從明確獨(dú)立董事職責(zé)定位、優(yōu)化履職方式、強(qiáng)化任職管理、改善選任制度、加強(qiáng)履職保障、嚴(yán)格履職情況監(jiān)督管理、健全責(zé)任約束機(jī)制、完善內(nèi)外部監(jiān)督體系等八個(gè)方面提出重點(diǎn)改革任務(wù)，加快形成更加科學(xué)的上市公司獨(dú)立董事制度體系，推動(dòng)獨(dú)立董事權(quán)責(zé)更加匹配、職能更加優(yōu)化、監(jiān)督更加有力、選任管理更加科學(xué)，更好發(fā)揮上市公司獨(dú)立董事作用。

有望破解“獨(dú)董不獨(dú)”

多年以來，關(guān)于獨(dú)董“既不獨(dú)立，也不懂事”的討論也時(shí)而有之，近年來最受關(guān)注的一次應(yīng)是由“康美藥業(yè)案”所引發(fā)——2021年11月，在康美藥業(yè)案一審宣判后的短短8天時(shí)間內(nèi)，A股有22家上市公司的24名獨(dú)董相繼辭職，從而引發(fā)關(guān)于獨(dú)董制度優(yōu)化的討論。

王智斌在接受《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者采訪時(shí)稱，此前在相當(dāng)長時(shí)間內(nèi)，獨(dú)立董事制度可以說并未充分發(fā)揮作用，主要原因包括獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”不夠徹底等。

“比如，獨(dú)立董事由上市公司擇情聘任，并由上市公司發(fā)放履職津貼，從這個(gè)角度而言，獨(dú)立董事對于上市公司存在一定的依附關(guān)系，這就很難要求獨(dú)立董事長期保持充分的獨(dú)立性。”王智斌說道，他認(rèn)為，獨(dú)董的津貼發(fā)放最好與上市公司割離，“比如上市公司交一定的基金，由相應(yīng)的基金公司或其他管理平臺負(fù)責(zé)獨(dú)董津貼的統(tǒng)一發(fā)放”。

實(shí)際上，記者注意到，《征求意見稿》除了明確獨(dú)董獨(dú)立性外，還從提名、資格審查、選舉、持續(xù)管理、解聘等方面全鏈條優(yōu)化獨(dú)立董事選任機(jī)制，建立提名回避機(jī)制，推行累積投票制選舉獨(dú)立董事，促進(jìn)中小投資者積極行權(quán)。

劉凱表示，獨(dú)立董事因治理結(jié)構(gòu)而生，為制衡權(quán)利而來，因此更期待改革能夠提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性和專業(yè)性，起到有效發(fā)揮獨(dú)立董事的決策、監(jiān)督、咨詢的作用。

在這方面，《意見》還首次厘清獨(dú)立董事職責(zé)定位，明確獨(dú)立董事要履行參與董事會(huì)決策、監(jiān)督、咨詢?nèi)?xiàng)職責(zé)，并將監(jiān)督職責(zé)重點(diǎn)聚焦在公司與控股股東、實(shí)際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項(xiàng)上。

此外，王智斌還表示，過去絕大部分的獨(dú)立董事屬于兼職，“他主要精力在本職工作上，在這種情況下，你要充分履職的話也不太現(xiàn)實(shí)”。他認(rèn)為，如若要保證獨(dú)董能夠把時(shí)間、精力放在獨(dú)立董事的工作上，就要確保有對應(yīng)的物質(zhì)基礎(chǔ)支撐，“工作與收入要對等”，讓“兼職獨(dú)董”成為“專職獨(dú)董”。

《征求意見稿》也已注意到獨(dú)董的履職時(shí)間、精力平衡問題，第8條提出，獨(dú)董原則上最多在3家境內(nèi)上市公司任職獨(dú)董，而此前的規(guī)定是5家。

此外，劉凱建議，推動(dòng)獨(dú)立董事職業(yè)責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)制度，降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)，使得獨(dú)立董事能夠堅(jiān)定地履行獨(dú)立董事職責(zé)。

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