康美案“帶火”董責(zé)險(xiǎn)背后：保費(fèi)與保額雙低，普及率遠(yuǎn)低于美股

每經(jīng)記者 郭榮村    每經(jīng)實(shí)習(xí)記者 安宇飛    每經(jīng)編輯 陳俊杰    

康美藥業(yè)一審判決中，5名獨(dú)立董事均承擔(dān)了上億元的連帶賠償責(zé)任，成為資本市場熱點(diǎn)話題，這也讓被視為上市公司高管“防彈背心”的董責(zé)險(xiǎn)受到了大量關(guān)注。

什么是董責(zé)險(xiǎn)？保障范圍有哪些？目前發(fā)展情況又如何？面對(duì)這些問題，或許很多人或許仍是一頭霧水。

11月30日，《上市公司董責(zé)險(xiǎn)白皮書》（以下簡稱《白皮書》）在深圳發(fā)布。中怡保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)有限責(zé)任公司（以下簡稱中怡保險(xiǎn)）金融及專業(yè)責(zé)任部門總監(jiān)周海晨表示，董責(zé)險(xiǎn)不是上市公司的“免死金牌”，而是“將軍的頭盔”?？得浪帢I(yè)的案子并不是A股發(fā)生的“突變”，而是A股和國際接軌的體現(xiàn)。

中國政法大學(xué)法學(xué)博士、經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后（深交所）曾斌認(rèn)為，A股已經(jīng)從“強(qiáng)監(jiān)管”時(shí)代進(jìn)入了“強(qiáng)責(zé)任”時(shí)代。未來A股上市公司董責(zé)險(xiǎn)的購買情況或?qū)⑦M(jìn)一步向美股、港股看齊。

董責(zé)險(xiǎn)受關(guān)注背后：A股正和國際接軌

周海晨表示，在新《證券法》頒布前的過去15年，有超過320家A股上市公司被投資者維權(quán)索賠，累計(jì)總賠償金額超過55億人民幣，其中超過億元的有10余起，多數(shù)案子都是百萬級(jí)別或者千萬級(jí)別。

“康美藥業(yè)的24億賠償，從結(jié)果上看是一以當(dāng)百的，這個(gè)是創(chuàng)造了紀(jì)錄，史無前例的。”周海晨說。

盡管康美藥業(yè)案的判決在中國“史無前例”，但放到整個(gè)國際資本市場的大環(huán)境來看，其實(shí)并不罕見。

周海晨稱，最近三年，每年都有20-30家中概股在美國遭遇集體訴訟，從統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，在和解的80多個(gè)案子中，最大的賠償金額也是達(dá)到了3億多美元（超19億人民幣）。

“如果我們把它（康美藥業(yè)的案子）放到其中來看，其實(shí)你不會(huì)覺得（和其他案子）有什么太大差距。從某種程度上來說，A股發(fā)生的不是一個(gè)突變，而是說A股正在跟國際成熟資本市場進(jìn)行接軌。” 周海晨說。

在集體訴訟較為常見的美股市場，董事和高管往往也會(huì)和公司一起出現(xiàn)在被告席上。周海晨引用相關(guān)數(shù)據(jù)稱，從美股被訴人的統(tǒng)計(jì)來看，企業(yè)肯定要被訴訟，其次是董事會(huì)主席、CEO、CFO及董事，包括獨(dú)立董事。

“在美國發(fā)生的集體訴訟，獨(dú)立董事被訴的比例超過三分之一，高達(dá)36%。”周海晨說。

正因如此，董責(zé)險(xiǎn)才會(huì)成為美國上市公司的“標(biāo)配”。中怡保險(xiǎn)廣州分公司總經(jīng)理袁勇表示，在美國上市公司做高管，一旦發(fā)生索賠的話就是天價(jià)索賠，所以任何公司請(qǐng)高管，如果沒有董責(zé)險(xiǎn)的保障，人家可能就不敢去。

周海晨表示，美股董責(zé)險(xiǎn)的投保率高達(dá)99%。在港股投保的比例至少是85%以上，而A股投保率只有20%左右。

可以看到，盡管董責(zé)險(xiǎn)近期受到了較大的關(guān)注，但和一些成熟資本市場的投保率相比，A股上市公司仍有較大差距。

什么是董責(zé)險(xiǎn)：“免死金牌”還是“將軍的頭盔”

董責(zé)險(xiǎn)從何而來？曾斌表示，董責(zé)險(xiǎn)最早由著名的英國勞合社創(chuàng)設(shè)，后來在歐美各國成為上市公司的標(biāo)配險(xiǎn)種。

“從董責(zé)險(xiǎn)誕生到發(fā)展的歷史中，它一直被稱作‘將軍的頭盔’。”周海晨說。

什么叫“將軍的頭盔”？周海晨解釋道，董事和高管就是“將軍”，“頭盔”則是一種防具。就像騎摩托車去工地，戴頭盔可以防止一些意外，不帶頭盔是不審慎的。

但他同時(shí)表示，頭盔不是“免死金牌”，高管本身就是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)的職業(yè)。不管在西方還是中國，證券法都規(guī)定了高管的義務(wù)，有對(duì)公司的忠誠義務(wù)（當(dāng)公司利益和個(gè)人利益發(fā)生沖突的時(shí)候要怎么辦），有對(duì)股東的忠誠義務(wù)（當(dāng)大股東利益和小股東利益發(fā)生沖突時(shí)要怎么辦），還有勤勉盡職等義務(wù)。

“在這種情況下，董事和高管個(gè)人在履行管理職責(zé)的時(shí)候，就會(huì)面臨一些潛在的個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)，包括履職中的一些作為和不作為所引起的損失。董責(zé)險(xiǎn)就是對(duì)這些損失以及相關(guān)法律費(fèi)用進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的一種保險(xiǎn)。”周海晨說。

從中國保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會(huì)網(wǎng)站搜索出的各家保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)條款來看，董責(zé)險(xiǎn)承保的主要內(nèi)容是：被保險(xiǎn)人在履行董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的職責(zé)時(shí)，因疏忽或過錯(cuò)導(dǎo)致存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏等違法情形，致使投資者在證券交易中遭受損失，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

以康美案為例，董責(zé)險(xiǎn)能不能賠付呢？袁勇表示，康美的處罰分兩塊，有的是故意欺詐行為，有的是疏忽行為。故意行為就不能享受賠付，而疏忽行為可以賠。

那么董責(zé)險(xiǎn)的購買主體是誰？保單的時(shí)長和追溯日期又如何計(jì)算？曾斌表示，董責(zé)險(xiǎn)由上市公司來買，公司買了之后，所有的董監(jiān)高就都能享受保險(xiǎn)。通常買一次保一年，保險(xiǎn)可以追溯過往的歷史問題，即使是投保之前發(fā)生的事件，只要在保單有效期內(nèi)提起有效索賠，保險(xiǎn)公司都可以賠償。

當(dāng)然，董責(zé)險(xiǎn)的出現(xiàn)并不意味著自身有問題的公司從此就能高枕無憂，因?yàn)檫@樣的公司將往往難被承保。曾斌稱，保險(xiǎn)公司可以根據(jù)上市公司的情況決定是否承保。

“可以這么說，能夠被保險(xiǎn)公司承保董責(zé)險(xiǎn)的上市公司，實(shí)際上是質(zhì)量還不錯(cuò)的公司。如果說質(zhì)量很差的公司，一般來說保險(xiǎn)公司會(huì)拒保。”曾斌說。

A股保費(fèi)與保額雙低，費(fèi)率平均不到1%

根據(jù)上市公司的質(zhì)量和過去的風(fēng)險(xiǎn)程度、違規(guī)情況等指標(biāo)，保險(xiǎn)公司還會(huì)計(jì)算出董責(zé)險(xiǎn)的費(fèi)率。費(fèi)率即保費(fèi)（上市公司購買董責(zé)險(xiǎn)的花費(fèi)）除以保額（上市公司能享受的賠付上限）。簡單來說，費(fèi)率越低，意味著董責(zé)險(xiǎn)的“性價(jià)比”越高。

除了不同公司的費(fèi)率不同之外，不同地區(qū)的費(fèi)率也有明顯差異。具體而言，盡管A股市場的保額普遍低于美股，但保費(fèi)低于美股的幅度更大。周海晨提供的數(shù)據(jù)顯示，美股和港股董責(zé)險(xiǎn)的常見保額是1000萬美元到5億美元，與之對(duì)應(yīng)的保費(fèi)也“極其高”。

《白皮書》顯示，保費(fèi)方面，目前A股上市公司購買的董責(zé)險(xiǎn)保費(fèi)金額主要集中在20萬元到40萬元之間。保額方面，A股上市公司購買的董責(zé)險(xiǎn)保額金額多數(shù)分布在5000萬元到1.5億元人民幣之間。

曾斌表示，現(xiàn)在A股市場的費(fèi)率平均不到1%，在美國董責(zé)險(xiǎn)的平均費(fèi)率已經(jīng)達(dá)到15%左右。因此他認(rèn)為，隨著市場需求的增加和監(jiān)管環(huán)境的變化，董責(zé)險(xiǎn)費(fèi)率上漲將是大概率事件。

為何A股目前會(huì)出現(xiàn)董責(zé)險(xiǎn)費(fèi)率偏低的情況？曾斌認(rèn)為，有兩個(gè)核心原因，一是在原來的證券法之下，A股對(duì)信息披露的處罰以及民事賠償本身的訴訟集中不是很完善，真正的董監(jiān)高個(gè)人所承擔(dān)的責(zé)任是比較少的。像獨(dú)立董事，更多承擔(dān)的是一種聲譽(yù)的責(zé)任和處罰，個(gè)人的金錢處罰會(huì)比較少。

對(duì)保險(xiǎn)公司而言，上市公司董監(jiān)高受到的罰款少意味著董責(zé)險(xiǎn)的賠付金額少，而這就意味著需要通過降低費(fèi)率的方式來吸引上市公司購買。如果費(fèi)率又高，賠付金額又少，董責(zé)險(xiǎn)將很難對(duì)上市公司產(chǎn)生吸引力。

“第二個(gè)原因是，由于處罰比較少，購買（董責(zé)險(xiǎn)）的上市公司也比較少，所以它賠付的案例也少。而很多上市公司在選擇董責(zé)險(xiǎn)時(shí)，他所問的第一個(gè)問題可能就是：賠付的概率到底有多少？”曾斌說。

可以發(fā)現(xiàn)，在賠付概率較大的地區(qū)，董責(zé)險(xiǎn)的費(fèi)率較高，在賠付概率較小的地區(qū)，董責(zé)險(xiǎn)的費(fèi)率較低。A股相比之下費(fèi)率更低，或許也有賠付概率較低的原因。

投保情況較均衡，發(fā)展仍面臨難題

《白皮書》顯示，從2019年12月31日到2021年10月8日，共有360家A股上市公司發(fā)公告披露了購買董責(zé)險(xiǎn)的信息。曾斌表示，因?yàn)橘徺I董責(zé)險(xiǎn)不是必須要單獨(dú)公告，并且續(xù)保的公司可能不會(huì)每年披露，所以真正購買董責(zé)險(xiǎn)的企業(yè)數(shù)量會(huì)比360家多。

分析以上數(shù)據(jù)，從板塊來看，深主板購買董責(zé)險(xiǎn)的公司達(dá)155家，占比43.06%，滬主板為96家，占比26.67%，創(chuàng)業(yè)板81家，占比22.5%，科創(chuàng)板26家，占比7.22%。

從行業(yè)分布來看，購買董責(zé)險(xiǎn)數(shù)量最多的行業(yè)是計(jì)算機(jī)、通信和其他電子設(shè)備制造業(yè)，一共有46家企業(yè)購買，占比12.78%，排在其后的是專用設(shè)備制造業(yè)、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)、醫(yī)藥制造業(yè)，占比均超6%。

從地域來看，購買董責(zé)險(xiǎn)排名前五的城市分別是北京、深圳、杭州、上海、佛山，購買董責(zé)險(xiǎn)的上市公司數(shù)量分別為41、33、20、19、16家。

從企業(yè)性質(zhì)來看，購買董責(zé)險(xiǎn)的公司里國有企業(yè)有122家，占比33.89%，民營企業(yè)為213家，占比59.17%，中外合資25家，占比6.94%?！栋灼繁硎?，國企與民企的經(jīng)營決策模式存在明顯差異，國企的違規(guī)情況也相對(duì)少于民企。

曾斌認(rèn)為，從整體來看，目前A股的董責(zé)險(xiǎn)投保情況比較均衡，基本是上市公司越多的板塊、行業(yè)和地區(qū)購買董責(zé)險(xiǎn)的占比就越高。

袁勇表示，董責(zé)險(xiǎn)一方面是兜底賠付，另一方面是幫上市公司完善治理結(jié)構(gòu)。因?yàn)楸ｋU(xiǎn)公司不想上市公司被處罰，就會(huì)給它搞很多培訓(xùn)教育。

曾斌也稱，董責(zé)險(xiǎn)在中國的普及，它最大的好處是鼓勵(lì)上市公司做好治理。“有了董責(zé)險(xiǎn)之后，誰最關(guān)注上市公司？保險(xiǎn)公司，它會(huì)要求你平時(shí)要合規(guī)，因?yàn)椴幌Ｍ愠隽藛栴}它賠那么多。”

但曾斌也坦言，目前董責(zé)險(xiǎn)在推廣過程中仍面臨著一些挑戰(zhàn)，部分行為是主觀故意還是疏忽的界定可能會(huì)存在分歧，條款看不懂的情況也依然存在，很多上市公司“不是不想買，而是不敢買”。

曾斌認(rèn)為，未來A股上市公司購買董責(zé)險(xiǎn)的比例一定會(huì)提高，這就需要解決部分保險(xiǎn)條款晦澀難懂的問題。

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