法律風險不容忽視 專家：數(shù)字貨幣亟待明確監(jiān)管部門

記者 王婧

以比特幣為代表的數(shù)字貨幣在中國的熱潮并未退去。 

雖然2017年央行出重拳管治，但民間炒幣熱情依然高漲。“去年8月投入3.8萬元，年底收益一百多萬元。”兼職炒幣的范先生對記者說。

這樣幾十倍的收益在2017年的數(shù)字貨幣市場并不鮮見。2017年9月，在央行聯(lián)合七部委發(fā)出《關于代幣融資風險公告》，明確禁止人民幣和數(shù)字貨幣的交易以及禁止ICO(Initial Coin Offering的縮寫，意即首次公開募集數(shù)字貨幣)發(fā)行后，炒作數(shù)字貨幣的熱度依然難減。

“雖然央行出臺了限制政策，但民間對數(shù)字貨幣依舊追捧，這緣于對區(qū)塊鏈技術(shù)前景的看好。”范先生說。

據(jù)記者了解，央行文件下發(fā)后，國內(nèi)幾乎所有的數(shù)字貨幣交易所都相繼關停，一些比較大型的交易所搬移到海外重新上線，而炒幣者則通過“場外交易”等手段，繼續(xù)炒幣以及參與ICO。

“現(xiàn)在的情況是官方雖然明令禁止，但現(xiàn)實中交易仍在進行，由此也會引發(fā)一系列法律問題。”中倫文德律師事務所高級合伙人陳云峰律師對記者說。

比特幣的瘋狂超出了預期，這樣的瘋狂也為下一步的監(jiān)管帶來了挑戰(zhàn)。但目前國內(nèi)數(shù)字貨幣應當由誰監(jiān)管并不明晰。

充滿誘惑的“灰色地帶”

數(shù)字貨幣的瘋狂在于其可以24小時毫無限制的漲跌，這種“過山車”式的投資帶來一夜暴富的神話，刺激著每個數(shù)字貨幣投資者的神經(jīng)。

記者在數(shù)字貨幣交易平臺上看到，數(shù)字貨幣一天之中最高的漲幅可以達到160%，下跌的幅度可以達到50%。在比特幣漲勢最為兇猛的2013年和2017年，造就了一批千萬富豪，甚至億萬富豪。

由數(shù)字貨幣衍生的上下游產(chǎn)業(yè)鏈也因此火爆。從比特幣開礦到買賣礦機，再到比特幣交易所、ICO等環(huán)節(jié)，無一不充滿了商機。

基于區(qū)塊鏈技術(shù)衍生的比特幣，往往需要具有高運力的計算機設備支持。

一位曾經(jīng)參與過比特幣開礦的“礦工”向記者表述，大型的“礦場”可以由幾千臺機器組成，同時運轉(zhuǎn)起來，噪聲隆隆，一個月的電費就要幾十萬元。

為了最大限度地謀取利益，比特幣的“礦場”往往“借力”產(chǎn)能過剩的小水電站，以很低的協(xié)議價格繳納電費，最大限度降低挖礦的成本。

據(jù)了解，火爆的“挖礦”生意，帶火了礦機銷售等一系列周邊產(chǎn)業(yè)。

同樣受益于這條產(chǎn)業(yè)鏈的還有比特幣交易所。據(jù)不完全統(tǒng)計，在2017年9月之前，中國共有三十多家數(shù)字貨幣交易所。2017年9月央行發(fā)文之后，一些小型的數(shù)字貨幣交易所不得不關停，一些大的交易所也轉(zhuǎn)戰(zhàn)海外，比如火幣網(wǎng)就搬到了日本。數(shù)字貨幣交易所類似于證券交易所，交易過程中，交易平臺收取一定比例的傭金?；跀?shù)字貨幣的火爆，交易平臺的交易量也在逐年攀升，由此帶來的傭金收益數(shù)額龐大。

而ICO帶來的利潤更加驚人。ICO是企業(yè)為了發(fā)展而向公眾募集比特幣等數(shù)字貨幣的行為，企業(yè)發(fā)展后，發(fā)行代幣作為回報。參與ICO的投資者，以代幣升值獲取利益。好的ICO項目帶來的回報可以達到數(shù)十倍乃至上百倍。

不容忽視的法律風險

高收益的背后不僅伴隨著極高的投資風險，還有不容忽視的法律風險。

在央行2017年9月叫停數(shù)字貨幣交易所后，一些交易所轉(zhuǎn)戰(zhàn)海外，而投資者也轉(zhuǎn)到海外市場投資交易，或者通過網(wǎng)絡即時通訊軟件尋找交易對手。

“一手交錢，一手打幣。這是場外點對點交易，持幣人多通過微信群、QQ群方式尋找交易方，除了風險自擔外，有的是通過群主為買賣雙方作第三方擔保，雙方將比特幣以及錢財轉(zhuǎn)交群主后，群主進行交易確認，并從中收取一定的擔保費用。”陳云峰對記者說。

場外交易的法律風險多存在于：信用風險、政策風險和救濟缺位風險三個方面。

“所謂信用風險，是由于缺乏可信賴的第三方參與，雙方的交易完全取決于誠信度。一旦出現(xiàn)違約，權(quán)益很難保障；所謂政策風險，是各國對比特幣所持的態(tài)度不一也會導致比特幣價格劇烈波動，這種價格波動對場外交易會產(chǎn)生一定影響；所謂救濟缺位風險，是指場外交易可能引發(fā)糾紛，導致各方面臨取證和舉證的困難。另外，公安機關立案或者法律審核中往往會遇到?jīng)]有專業(yè)機構(gòu)給比特幣定價的問題，并且我國刑法規(guī)定盜竊罪的犯罪對象是具有經(jīng)濟價值的他人財務，由于比特幣的經(jīng)濟價值只能由交易平臺按照交易平臺軟件上顯示的價格給予證明，這種定價有時得不到公安機關和法院的認可。”陳云峰說。

而國內(nèi)的一部分交易所，雖然由于政策原因遷移海外，但面臨的法律風險依然存在。“在國內(nèi)，根據(jù)《關于代幣融資風險公告》，對代幣融資活動性質(zhì)做出了界定——涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。如在國外違反中國法律，根據(jù)刑法規(guī)定，依然適用中國法律。按照法律規(guī)定的屬人管轄，很可能責任人會受到法律追究。”陳云峰說，對于國內(nèi)投資者來說，數(shù)字貨幣發(fā)行融資和交易存在多重風險，包括虛假資產(chǎn)風險、經(jīng)營失敗風險、投資炒作風險等。投資者必須自行承擔這些風險。

幣圈的ICO項目魚龍混雜，優(yōu)質(zhì)項目少之又少，其隱藏的項目風險和法律風險巨大。

就在1月26日，中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(下稱“互金協(xié)會”)發(fā)布公告，提示廣大投資者需防范境外ICO與“虛擬貨幣”交易的交易風險。

互金協(xié)會相關人士認為，隨著世界各國政府都注意加強對“虛擬貨幣”領域的監(jiān)管，有的境外交易平臺可能會被所在國政府強制取締，有的境外交易平臺因存在明顯的合規(guī)風險已被限制訪問。在這種背景下，境內(nèi)投資者轉(zhuǎn)向境外平臺參與交易將面臨一定的風險。

互金協(xié)會相關人士還提出，根據(jù)國家相關管理政策，境內(nèi)投資者的網(wǎng)絡訪問渠道、支付渠道等可能會受到影響，投資者將蒙受損失。同時，由于在國際上也普遍缺乏規(guī)范，目前境外的交易平臺一樣存在系統(tǒng)安全、市場操縱和洗錢等風險隱患。

數(shù)字貨幣監(jiān)管趨嚴

據(jù)記者了解，國家對數(shù)字貨幣進一步加強監(jiān)管的消息不絕于耳。對于場外交易與海外交易行為將被監(jiān)管的傳聞，中國人民大學法學院副院長楊東表示消息屬實。

不過，從目前來看，在國內(nèi)具體應當由哪個部門牽頭對比特幣進行監(jiān)管并不明晰。

2013年12月5日，央行聯(lián)合五部委出臺了《關于防范比特幣風險的通知》，對于比特幣虛擬商品的身份給予認定，并且提示了金融風險。2017年9月4日，央行聯(lián)合七部委，發(fā)布了《防范代幣發(fā)行融資風險的公告》，在這份公告中，央行將數(shù)字貨幣的身份定性為“虛擬貨幣”，而非“虛擬商品”。

“如果是虛擬商品的話，應當不屬于金融系統(tǒng)監(jiān)管范疇，可以由工商局進行監(jiān)管。但如果是虛擬貨幣的話，應當由金融監(jiān)管部門進行監(jiān)管。”中國政法大學互聯(lián)網(wǎng)金融法律研究院院長李愛君說。

據(jù)了解，世界各國對數(shù)字貨幣的態(tài)度不同。北美、西歐、日本是對比特幣接受程度比較高的國家；俄羅斯定義比特幣為非法；印度等國家對比特幣沒有出臺相關政策。

以美國對數(shù)字貨幣的監(jiān)管為例，美國適用現(xiàn)有框架下的分業(yè)監(jiān)管，各州及不同機構(gòu)有相應的規(guī)則。之前美國對數(shù)字貨幣的監(jiān)管主要由證監(jiān)會和商品期貨交易委員會承擔，并且監(jiān)管措施并不十分嚴厲。不過，隨著數(shù)字貨幣的迅猛發(fā)展，全球?qū)?shù)字貨幣的監(jiān)管正在趨嚴。

“央行下一步要發(fā)行法定數(shù)字貨幣，應該說對于數(shù)字貨幣的態(tài)度是開放的。但是，對于ICO而言，則是嚴厲禁止。”李愛君說，ICO如果要監(jiān)管的話，則由證監(jiān)會監(jiān)管比較適合。

“如果只關注數(shù)字貨幣的監(jiān)管，從目前來看，比較合適的機構(gòu)應當是央行。”李愛君說，因為作為貨幣的監(jiān)管，無疑由央行來行使職權(quán)是最為合適的。如果把比特幣定義為證券行為，那么如何理解對炒匯行為的監(jiān)管？央行這兩年專門成立了數(shù)字貨幣研究所，對數(shù)字貨幣的了解和研究比較深入，也是其監(jiān)管的優(yōu)勢之一。