葉檀：自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單是張國際談判牌

每經(jīng)編輯 葉檀    

四大自貿(mào)區(qū)共用一張負(fù)面清單，2013版和2014版負(fù)面清單由上海方面制定，并經(jīng)過國家發(fā)改委認(rèn)可，此次負(fù)面清單由國務(wù)院批準(zhǔn)公布，層級(jí)更高、政策更統(tǒng)一。

負(fù)面清單絕不止針對(duì)自貿(mào)區(qū)內(nèi)外商，也是中國與其他國家進(jìn)行對(duì)等投資協(xié)議談判、進(jìn)行自貿(mào)協(xié)議談判投資的一張王牌，負(fù)面清單在此意義上屬于國際法范疇。

新華網(wǎng)報(bào)道，4月17日，中國財(cái)政部副部長(zhǎng)朱光耀在華盛頓表示，中美兩國將于本月或下月交換負(fù)面清單，以加快中美雙邊投資協(xié)定談判。美國貿(mào)易代表邁克爾·弗羅曼表示，去年中美兩國在基本的文本談判方面取得了很多進(jìn)展，今年將主要就負(fù)面清單進(jìn)行談判，美方希望中方開放更多行業(yè)和縮短負(fù)面清單。

中方不會(huì)直接拿出自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單，中美雙邊投資協(xié)定最終條款將由艱苦的談判決定，中國依據(jù)的內(nèi)核是目前自貿(mào)區(qū)的負(fù)面清單，而美國則是雙邊投資協(xié)定（BIT），實(shí)質(zhì)就是負(fù)面清單，目前美國已經(jīng)與40多個(gè)國家和地區(qū)簽訂了以準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單為基礎(chǔ)的雙邊投資協(xié)定。所有的條款、法律都有可能成是談判籌碼。

從目前公布的通行于四個(gè)自貿(mào)區(qū)的負(fù)面清單看，新清單共122條，略少于2014年版上海自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單的139條，保留了對(duì)外商在出版、新聞、互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容、電影等領(lǐng)域的投資限制，保留了在金融行業(yè)的投資股權(quán)限制。航空和水路貨運(yùn)、公路旅客運(yùn)輸?shù)纫矊儆谙拗祁悺?/p>

負(fù)面清單與外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄有一定區(qū)別，以外資最為關(guān)注的行業(yè)金融業(yè)論，發(fā)改委與商務(wù)部頒布的2015年修訂的外商投資指導(dǎo)目錄沒有禁止目錄，但有較長(zhǎng)的限制目錄。如銀行（單個(gè)境外金融機(jī)構(gòu)及被其控制或共同控制的關(guān)聯(lián)方作為發(fā)起人或戰(zhàn)略投資者向單個(gè)中資商業(yè)銀行投資入股比例不得超過 20%，多個(gè)境外金融機(jī)構(gòu)及被其控制或共同控制的關(guān)聯(lián)方作為發(fā)起人或戰(zhàn)略投資者投資入股比例合計(jì)不得超 過 25%，投資農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)的境外金融機(jī)構(gòu)必須是銀行類金融機(jī)構(gòu)），保險(xiǎn)、期貨等都有限制，主要是股權(quán)比例限制及業(yè)務(wù)范圍方面。不難看出，這長(zhǎng)串限制大多是復(fù)述以往相關(guān)部門對(duì)外資進(jìn)入金融行業(yè)現(xiàn)有限制。

負(fù)面清單限制更加明確，條款更多，不過語言更加精煉，如在股權(quán)比例上，只用以下一句話，“境外投資者入股中資商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行、農(nóng)村信用（合作）聯(lián)社、金融資產(chǎn)管理公司等銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)受單一股東和合計(jì)持股比例限制”。

負(fù)面清單不可能列出鼓勵(lì)外商投資部分，僅比較限制與禁止類數(shù)量，負(fù)面清單看上去并不比外商投資目錄更精簡(jiǎn)，反而更具體詳盡，如禁止類12款36項(xiàng)，限制類14款38項(xiàng)，這大約也是試圖BIT對(duì)接的努力，同時(shí)也體現(xiàn)在談判權(quán)與管理體制改革上的兩難。

美國的負(fù)面清單較為清晰詳盡，《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》采訪北京中倫律師事務(wù)所合伙人任清指出，對(duì)美國雙邊投資條約締約實(shí)踐影響最大的北美自由貿(mào)易協(xié)定（NAFTA）出現(xiàn)了兩類負(fù)面清單，分別是措施列表和行業(yè)列表，前者列舉了現(xiàn)存不符措施，后者則是列舉保留將來采取不符措施權(quán)利的行業(yè)。另以2012年生效的美國與盧旺達(dá)簽訂的雙邊投資協(xié)定為例，它的負(fù)面清單一共包括三個(gè)附件，除了措施列表和行業(yè)列表之外，美方還將金融服務(wù)單獨(dú)作為一個(gè)附件內(nèi)容。附件一是關(guān)于措施列表，美國一共列出了9項(xiàng)，其中8項(xiàng)針對(duì)的是美國中央政府的舉措，剩余一項(xiàng)則是針對(duì)美國地方各州的一攬子豁免。

美國有嚴(yán)密的法律體系，散見各處的法律阻止外資投資，德勤發(fā)布的《美國對(duì)外國直接投資的監(jiān)管體系》顯示，美國在某些行業(yè)對(duì)外國投資進(jìn)行限制。例如，瓊斯法案（1936）、聯(lián)邦能源法（1935）、電信法（1934）分別禁止或限制外商投資沿海及內(nèi)河航運(yùn)業(yè)、運(yùn)營或維護(hù)公共發(fā)電和輸電設(shè)施、收購廣播電視及無線電公司等等。美國通過反托拉斯法和反托拉斯改進(jìn)法增加了大型跨國并購交易的難度。美國外國投資委員會(huì)（CFIUS）有權(quán)按照《外國投資和國家安全法》對(duì)任何外國投資交易進(jìn)行審核。

無論如何談判，開放與改革是大勢(shì)所趨，建立負(fù)面清單的目的不是建立嚴(yán)密的封鎖體系沾沾自喜，而是在與國際接軌、有利于談判的背景下，最大限度地推進(jìn)中國的改革開放。