中國擬出臺《外國投資法》 外資由審批制改為負(fù)面清單管理模式

每經(jīng)記者周洲發(fā)自北京 昨日（1月19日），商務(wù)部公布了《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》（以下簡稱“《外資法》草案”）。 這意味著改革開放早期制定的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（以下簡稱“外資三法”）時代即將終結(jié)，中國政府對外商投資的管理思路從審批制改為準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理模式，也即全部的報告制度加有限的準(zhǔn)入許可。 審批制的終結(jié) 醞釀了三四年之后，新的統(tǒng)一的《外國投資法》終于要面世。 目前，關(guān)于該法的《征求意見稿》共170條，分為11章，分別是總則、外國投資者和外國投資、準(zhǔn)入管理、國家安全審查、信息報告、投資促進、投資保護、投訴協(xié)調(diào)處理、監(jiān)督檢查、法律責(zé)任和附則。 商務(wù)部新聞發(fā)言人孫繼文稱，隨著國內(nèi)外形勢發(fā)展，現(xiàn)行外資三法已經(jīng)難以適應(yīng)全面深化改革和進一步擴大開放的需要?！耙皇峭赓Y三法確立的逐案審批制管理模式已不能適應(yīng)構(gòu)建開放型經(jīng)濟新體制的需要，不利于激發(fā)市場活力和轉(zhuǎn)變政府職能；二是外資三法中關(guān)于企業(yè)組織形式、經(jīng)營活動等規(guī)定和《公司法》等有關(guān)法律存在重復(fù)甚至沖突；三是外資并購、國家安全審查等重要制度需要納入外國投資的基礎(chǔ)性法律并進一步完善?！? 準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單的模式經(jīng)過上海自貿(mào)區(qū)的前期試驗，被《外國投資法》吸納并推廣到全國。 君和律師事務(wù)所合伙人鞏軍對《每日經(jīng)濟新聞》記者表示：“外資進入中國，審批是最麻煩的事。項目能不能批下來，很多存在灰色地帶的，所以在這些領(lǐng)域外資實在是沒有把握，也造成了一些尋租現(xiàn)象?！毙碌慕y(tǒng)一的《外國投資法》的即將出臺，解決了外商投資最大的審批問題。這意味著只要外商投資符合法律規(guī)定，基本上能保證一定能夠投資成。 孫繼文稱，《外國投資法》明確了法律的基本定位。“《外國投資法》定位于統(tǒng)一的管理和促進外國投資的基礎(chǔ)性法律，不再將企業(yè)的組織形式作為規(guī)范對象?！?。 中國政法大學(xué)教授趙旭東對《每日經(jīng)濟新聞》記者說，《外國投資法》草案的一大亮點是規(guī)定了外資的國民待遇?！耙郧?，我們在這個問題上對外資的立法，有時候施行的是超國民待遇，有時候施行的是次國民待遇。這次《外國投資法》立法，給予外資和中國的市場主體以同等的待遇，實現(xiàn)了市場公平競爭。” 孫繼文認(rèn)為《外國投資法》創(chuàng)新了外資管理模式，取消現(xiàn)行對外商投資的逐案審批體制，采取準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單的外資管理方式。這大幅減少了外資限制性措施，放寬外資準(zhǔn)入，加強信息報告。 “原來，外商設(shè)立企業(yè)都要經(jīng)過外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準(zhǔn)?！锻鈬顿Y法》實施后，一般的外商投資不再需要批準(zhǔn)。其次，新法還存在一些行政許可，比如一些特殊的投資領(lǐng)域。但總的來說，比原來的審批范圍大大縮小，體現(xiàn)了對外資更加開放的立法導(dǎo)向。”趙旭東說。 此外，國家安全審查第一次被系統(tǒng)地納入到《外國投資法》中。這是中國第一次嘗試在法律層級當(dāng)中納入國家安全審查制度。趙旭東認(rèn)為將外資并購和國家安全審查系統(tǒng)納入到《外國投資法》中非常必要，美國等發(fā)達(dá)國家都對外商投資有嚴(yán)格的國家安全審查，中資企業(yè)海外并購就遭遇過碰到對方國家安全審查紅線而被否決。 “假外資”以后難蒙混 《每日經(jīng)濟新聞》從《外國投資法》征求意見中看到，草案的第二章即對“外國投資者”和“外國投資”作了界定。 據(jù)一位權(quán)威人士解釋，針對中國投資者在開曼群島、英屬維爾京群島等境外注冊公司后返回中國投資等“假外資”（亦稱“返程投資”）等形式，不同于以往，《外國投資法》介入了“實際控制人”的標(biāo)準(zhǔn)予以規(guī)范。 趙旭東說，《外國投資法》以資金來源作為判斷外資來源的標(biāo)準(zhǔn)，可以有效遏制“假外資”?！盁o論是何種渠道和形式，只要資金來源于中國境外，一般都按照外資來對待。同時，如果資金實際來自境內(nèi)，哪怕轉(zhuǎn)換到了國外，再回過頭來投資中國，在認(rèn)定時是‘內(nèi)資’而非‘外資’?！? 至于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)新浪、騰訊、阿里巴巴的“協(xié)議控制”問題，《每日經(jīng)濟新聞》記者查看草案發(fā)現(xiàn)，這一條款并沒有給出具體的方案。征求意見稿將協(xié)議控制明確規(guī)定為外國投資的一種形式，“本法（《外國投資法》）生效后，以協(xié)議控制方式進行投資的，將適用本法?！? 對于《外國投資法》生效前既存的以協(xié)議控制方式進行的投資，如在該法生效后仍屬于禁止或限制外國投資領(lǐng)域，征求意見稿梳理列出了三項常見的方案，就是希望就這幾種建議聽取各方面的意見后再來完善。