建立多層次承諾履行監(jiān)督機制

證監(jiān)會將于近期對上市公司股東、關聯(lián)方以及上市公司的承諾事項進行集中清理和專項檢查。事實上，此前監(jiān)管層已針對部分上市公司股東未及時兌現(xiàn)承諾的問題，持續(xù)通過問詢函、行政監(jiān)管措施決定書給予關注與“過問”，甚至給予公開譴責。

證券市場已經(jīng)開始進入全流通時代，不僅面臨股改承諾的兌現(xiàn)期，還需要監(jiān)管上市公司所提出形形色色的業(yè)績承諾、分紅承諾以及資產(chǎn)注入等承諾落實情況。大股東承諾的切實履行，對保護投資者權益，減輕二級市場股份流通的壓力，穩(wěn)定公司股價，改善公司治理，提升公司經(jīng)營業(yè)績具有重要的意義。

上市公司的承諾涉及的各類法律問題極為復雜，因此不少上市公司在承諾上玩起了“打白條”現(xiàn)象，輕諾寡信者不斷出現(xiàn)。針對這一現(xiàn)象，筆者以為，應該區(qū)分大股東不同的承諾，理清其中的各種法律關系，確定其法律性質(zhì)，然后根據(jù)法律規(guī)定并結合不落實承諾給投資者帶來的損失輕重，來設計如何監(jiān)管上市公司承諾的履行、監(jiān)管、擔保以及司法救濟的程序、步驟和處罰措施，建立一個多層次的承諾履行監(jiān)督機制。

首先，對于大股東違反增持的承諾，應追究大股東違反承諾的損害賠償責任。在上市公司的增持承諾中，如果有明確的條件約定，判斷違反承諾的標準自然清晰。但對于“擇機增持”的無條件增持承諾或承諾條件模糊的，這類行為難以從法律上認定其違背增持承諾。大股東承諾增持而沒有履行，往往會導致公司股價大跌，給流通股股東造成巨大的損失；此時管理層再強制大股東履行承諾已經(jīng)沒有多大意義，倒不如追究上市公司大股東的賠償責任。除了增持承諾，類似的還有回購承諾，以及許多只設定最多增持或回購多少股份的承諾，這些上市公司為了不兌現(xiàn)承諾，設計了很多文字游戲，比如不承諾最低回購額，不承諾多長時間完成增持與回購。管理層在這一點上，要細化增持或回購承諾的規(guī)定，必須讓上市公司發(fā)布增持與回購股份的最低數(shù)額和完成時間，避免上市公司鉆法律的漏洞。

其次，對于違反優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入承諾的上市公司，目前管理層的做法一般是給上市公司發(fā)放監(jiān)管函，對于不執(zhí)行承諾的給予公開譴責，這些手段對上市公司而言震懾力還遠遠不夠。部分上市公司及股東今年也曾因在收到深交所監(jiān)管函后仍未履行承諾而被公開譴責，但這些公司的承諾并沒有短期內(nèi)得到執(zhí)行。畢竟優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入承諾往往需要一些實現(xiàn)條件，大股東在不執(zhí)行承諾時往往把責任推到條件不成熟上。上市公司大股東當初在作出承諾時，讓流通股股東充滿了期待，大股東因自己過失致使承諾契約不成立，應該承擔一種在法律上被稱為“締約過失”的責任?！逗贤ā返?2條表示，“故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況”屬于締約過失，由于大股東具有信息優(yōu)勢，在發(fā)出注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)承諾時，能夠更多地清楚該承諾被履行的概率，因為條件不具備而停止資產(chǎn)注入，大股東客觀上具有一定的法律責任，對于那些不能完成承諾或者多次不兌現(xiàn)承諾的，監(jiān)管層有必要給予經(jīng)濟上的處罰或者賠償投資者的損失。

此外，對于大股東的分紅承諾，在公司具備分紅能力和條件的情況下，在股東大會召開時未提出分紅提案即視為違反分紅承諾，應承擔相應的違約責任。可以要求另行召開臨時大會，由非流通股股東重新提出分紅提案，并應賠償在此期間流通股股東應得的利息損失?？傊挥袑Υ蠊蓶|的“白條承諾”監(jiān)管和懲治不手軟，上市公司輕諾寡信現(xiàn)象才能得到有效治理，期待更多上市公司盡快兌現(xiàn)自己對投資者的承諾。