香港駿皆曲線并購甘肅金礦路徑：多層次控股繞過“政策紅線”

每經(jīng)記者幕何方(化名)發(fā)自西安、蘭州、酒泉、天水 我國的黃金產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整后，外資絕對控股金礦的情形再難出現(xiàn)?！爱?dāng)前的產(chǎn)業(yè)政策決定，外企只能選擇與中方進(jìn)行合作，且占股最高不能超過49%?！备拭C省商務(wù)廳人士對《每日經(jīng)濟(jì)新聞》透露。 事實(shí)上，對覬覦我國金礦的外資企業(yè)而言，通過類似于VIE模式（協(xié)議控制）暗渡陳倉，繞過監(jiān)管政策，以多層次的控股結(jié)構(gòu)，就能達(dá)到實(shí)際控制內(nèi)地金礦企業(yè)的目的。 香港駿皆控股有限公司（以下簡稱駿皆控股）便是采取上述方式，利用內(nèi)資企業(yè)身份，取得項(xiàng)目立項(xiàng)、黃金開采許可、采礦許可手續(xù)。再以多層次控股結(jié)構(gòu)，繞過政策限制，將甘肅一家金礦企業(yè)攏至名下。 然而，梳理駿皆控股的“掘金”路徑，亦存在諸般顯性“瑕疵”。按照商務(wù)部相關(guān)規(guī)定，其若如實(shí)申報(bào)并購企業(yè)情況的話，是不可能取得北東礦業(yè)（金礦）100%股權(quán)的。 焦點(diǎn)：“合法化”的外資金礦 甘肅酒泉有著對投資客來說極具吸引力的黃金等礦產(chǎn)。往來的投資客，帶來大量資金收攏礦山。 從酒泉市區(qū)向北行進(jìn)三百余公里，遙遙可見巴丹吉林沙漠邊緣的馬鬃山，附近的肅北縣馬鬃山鎮(zhèn)，便是北東金礦的所在地。該區(qū)域曾因自然環(huán)境惡劣，被聯(lián)合國環(huán)境規(guī)劃署劃為不適宜人類居住生活的“生命禁區(qū)”。 然而，由于該縣境內(nèi)分布的數(shù)十處黃金成礦帶，“生命禁區(qū)”從來都是淘金客追逐的熱點(diǎn)。當(dāng)?shù)孛襟w報(bào)道稱，每年都有2萬多淘金者來此淘金，有的年份甚至達(dá)到4萬多人。 來自香港的駿皆控股也是其中一員，其通過內(nèi)外資夾雜的多層次控股結(jié)構(gòu)，成功將肅北縣霍勒扎德蓋北東礦業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡稱北東礦業(yè)）的全部股權(quán)攏至名下。 對駿皆控股來說，上述“戰(zhàn)役”可謂收獲頗豐?！睹咳战?jīng)濟(jì)新聞》記者在甘肅省國土資源廳查詢結(jié)果顯示，北東礦業(yè)公司擁有兩套采礦許可證，分別為采礦許可證A（號碼：6200000820030）和采礦許可證B（號碼：C6200002011104220119784）。 其中，A證的礦山名稱為“北東金礦”，開采礦種為金礦，生產(chǎn)規(guī)模為1.5萬噸/年，有效期自2008年5月至2013年5月，共計(jì)5年；B證的礦山名稱為“460金礦”，開采礦種為金礦、銀礦，生產(chǎn)規(guī)模則躍升至9萬噸/年，有效期自2011年10月至2013年10月，共計(jì)2年。 “A證目前處于凍結(jié)狀態(tài)中，北東礦業(yè)將其抵押給了銀行，抵押時(shí)效一年?！备拭C省國土資源廳礦管處人士對《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者表示。實(shí)際上，不僅是采礦權(quán)證，包括甘肅省發(fā)改委的項(xiàng)目核準(zhǔn)批復(fù)、國家工業(yè)與信息化部頒發(fā)的《開采黃金礦產(chǎn)批準(zhǔn)書》，北東礦業(yè)公司都已取得。 文號為“甘發(fā)改工業(yè)[2009]1427號”的文件顯示，2009年12月2日，甘肅省發(fā)改委正式核準(zhǔn)年產(chǎn)精金礦含金量300公斤的北東金礦項(xiàng)目。同時(shí)，按照國家工業(yè)與信息化部的公示結(jié)果，北東金礦項(xiàng)目亦取得了編號為“國金字（2011）第019號”批準(zhǔn)書。 與此同時(shí)，甘肅省工商系統(tǒng)的查詢結(jié)果顯示，北東礦業(yè)的實(shí)際控制人，最后都指向了駿皆控股。也就是說，“北東金礦”和“460金礦”屬于香港駿皆控股。 然而，記者查閱了商務(wù)部2011年頒發(fā)的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，金銀的勘查、開采均為限制外商進(jìn)入。據(jù)甘肅省商務(wù)廳人士透露，對限制類的項(xiàng)目，外方不能獨(dú)資，需與中方進(jìn)行合作，且占股最高不能超過49%。 布局：類似于VIE控制 眾目睽睽之下，駿皆控股又是如何騰挪，順利將北東礦業(yè)攏至名下的呢？事實(shí)上，梳理駿皆控股收攏北東礦業(yè)的路徑，類似于VIE（協(xié)議控制）的操作模式若隱若現(xiàn)。 2009年10月，駿皆控股出資5000萬港元，在甘肅省工商局注冊了天水金泉礦業(yè)有限公司（以下簡稱天水金泉），經(jīng)營范圍為礦產(chǎn)品銷售、礦業(yè)技術(shù)咨詢與服務(wù)等。 相隔不足一月（2009年11月），自然人鄭平和俞裕林出資200萬元，在甘肅酒泉市設(shè)立了酒泉市創(chuàng)金礦業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱酒泉創(chuàng)金）。 就在酒泉創(chuàng)金成立后的一個(gè)月（2009年12月），自然人郭磊和蘆凱又出資200萬元，在甘肅省工商局注冊了天水鑫都礦業(yè)有限公司（以下簡稱天水鑫都）。 從注冊時(shí)間可以看出，天水金泉、酒泉創(chuàng)金、天水鑫都前后相差一個(gè)月左右，若非日后涉及三方的“并購”，外人很難將這三家企業(yè)聯(lián)系起來。同時(shí)，天水鑫都的大股東郭磊與駿皆控股的關(guān)系亦頗“微妙”，其同時(shí)擔(dān)任駿皆控股在蘭州設(shè)立的外資公司——天水金泉的監(jiān)事。 上述三家公司設(shè)立結(jié)束后，一場股權(quán)“騰挪大戲”開始上演。2010年1月，酒泉創(chuàng)金的股東發(fā)生變更——自然人股東鄭平、俞裕林分別以189萬、21萬的價(jià)格，將酒泉創(chuàng)金的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給天水鑫都。 天水鑫都為何要收購酒泉創(chuàng)金呢？原因在于酒泉創(chuàng)金的名下持有北東礦業(yè)。工商資料顯示，酒泉創(chuàng)金出資3000萬元，為肅北縣霍勒扎德蓋北東礦業(yè)有限責(zé)任公司的唯一股東，而北東礦業(yè)則持有“北東金礦”與“460金礦”兩處礦山的采礦權(quán)。 由此，可以梳理出的股權(quán)關(guān)系為：天水鑫都持有酒泉創(chuàng)金，酒泉創(chuàng)金持有北東礦業(yè)。此時(shí)的天水鑫都還為自然人郭磊和蘆凱持有，尚未變更到外資企業(yè)——天水金泉名下。 與此同時(shí)，作為內(nèi)資企業(yè)的北東礦業(yè)，先后以內(nèi)資企業(yè)的身份獲取了甘肅省發(fā)改委的項(xiàng)目立項(xiàng)、國家工業(yè)和信息化部的《開采黃金礦產(chǎn)批準(zhǔn)證書》、甘肅省國土資源廳的采礦許可證等合法手續(xù)。 隨著上述證照申請手續(xù)的完結(jié)，至關(guān)重要的一步并購開始上演。2010年4月16日，天水鑫都的股東——自然人郭磊與蘆凱分別將其持有的全部股權(quán)，轉(zhuǎn)給了駿皆控股在甘肅設(shè)立的外資公司天水金泉。與此同時(shí)，天水鑫都的企業(yè)性質(zhì)，亦由內(nèi)資企業(yè)變更為臺港澳法人獨(dú)資。 上述步驟完成后，駿皆控股如愿以償，形成駿皆控股（外資）——天水金泉礦業(yè)（外資）——天水鑫都礦業(yè)（外資）——酒泉創(chuàng)金礦業(yè)——北東礦業(yè)的多層次控股結(jié)構(gòu)。 私募界人士向《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者透露，駿皆控股謀劃通過VIE模式，意圖將內(nèi)地控制下的金礦實(shí)體登陸香港聯(lián)合交易所?！皻ぷ永锩鏈?zhǔn)備裝兩個(gè)經(jīng)營實(shí)體，一個(gè)是甘肅酒泉的北東礦業(yè)，還有一個(gè)是陜西潼關(guān)的一處金礦?！? 硬傷：繞不過的外資審查 盡管布局巧妙，然而，總有一些繞不去的“門檻”，將成為駿皆控股內(nèi)地“掘金”路線中的硬傷。 首先，北東金礦的項(xiàng)目立項(xiàng)、黃金開采許可證、采礦權(quán)許可證均是以內(nèi)資企業(yè)的名義向職能部門進(jìn)行申請，其實(shí)際控制方變?yōu)橥赓Y企業(yè)后，這些證照是持續(xù)使用，還是需要進(jìn)行變更？ “它申報(bào)手續(xù)的時(shí)候，是以北東礦業(yè)公司的名義申報(bào)的，我們也查閱它提交的公司執(zhí)照、章程，沒有發(fā)現(xiàn)有外資的情形啊?！备拭C省工業(yè)與信息化委員會原材料處張宇聞及外資控制北東礦業(yè)的話題時(shí)，顯得頗為驚訝。 事實(shí)上，《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者在對甘肅省發(fā)改委、甘肅省國土資源廳、甘肅省商務(wù)廳等部門的采訪過程中，均被前述部門人士告知，其接收的申報(bào)材料上未有北東礦業(yè)屬于外資控制的信息。 上述證照問題，或?qū)⒆岒E皆控股左右為難。若申請證照延續(xù)使用，則與《外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》之規(guī)定相沖突。折衷的辦法是——駿皆控股轉(zhuǎn)讓逾51%的股份給中資合作方，若如此則又與駿皆控股可能謀劃港交所上市的初衷有些偏離。 不僅如此，駿皆控股亦難以回避天水金泉并購天水鑫都時(shí)的“瑕疵”。 按照國家商務(wù)部規(guī)定的相關(guān)流程，駿皆控股應(yīng)向商務(wù)部門提供被并購境內(nèi)企業(yè)的情況說明、被并購企業(yè)所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）和情況說明（含直接或間接投資的企業(yè)）。 也就是說，駿皆控股旗下天水金泉并購天水鑫都時(shí)，需要向甘肅省商務(wù)廳進(jìn)行申報(bào)安全審查。同時(shí)，其還需要提供天水鑫都的情況說明，其中包含天水鑫都投資的酒泉創(chuàng)金，酒泉創(chuàng)金投資的北東礦業(yè)，以及北東礦業(yè)擁有的兩處金礦。 可以肯定的是，若駿皆控股如實(shí)申報(bào)上述內(nèi)容，天水金泉并購天水鑫都時(shí)的安全審查是過不去的。按照《外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》規(guī)定，駿皆控股不可能間接持有北東礦業(yè)100%股權(quán)。 同時(shí)，按照外資并購境內(nèi)企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，“被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求，不符合要求的，應(yīng)進(jìn)行調(diào)整。”顯而易見的是，駿皆控股100%控制北東礦業(yè)的情形，是不符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的。 對于天水金泉并購天水鑫都時(shí)的審查情況，甘肅省商務(wù)廳人士如是表示，印象中天水金泉并購的是一家貿(mào)易公司，并非是天水鑫都礦業(yè)。“負(fù)責(zé)天水金泉并購天水鑫都項(xiàng)目審核的人不在，具體情況需要查詢后才能告知?！比欢?，截至發(fā)稿前，記者未能得到甘肅省商務(wù)廳方面的回復(fù)。 北京觀韜律師事務(wù)所律師賈建偉表示，若所并購企業(yè)的下屬公司為限制外商進(jìn)入的行業(yè)，并購很難通過審批，其隱瞞上述情形獲取的并購審批，被發(fā)現(xiàn)之后，并購審批會被主管部門撤銷。 來自甘肅省工商局的工商登記資料顯示，天水鑫都已經(jīng)變更至天水金泉名下，企業(yè)性質(zhì)也由內(nèi)資企業(yè)變更為港澳臺法人獨(dú)資。頗為蹊蹺的是，天水金泉并購天水鑫都是如何通過外資并購審查的？ “天水金泉和天水鑫都是在甘肅省工商局注冊，同時(shí)經(jīng)過了甘肅省商務(wù)廳的批準(zhǔn)，亦頒發(fā)了批準(zhǔn)證書，其登記注冊材料齊全。”甘肅省工商局外資處處長王學(xué)新稱。