IIGF觀點|《上市公司獨立董事管理辦法》發(fā)布，提升公司治理水平

每經(jīng)特約評論員 姜雨彤

每經(jīng)編輯 黃宗彥

近日，為規(guī)范獨立董事履職行為，保障獨立董事履職的必要條件，提高上市公司對獨立董事制度的重視程度，充分發(fā)揮獨立董事在公司治理中的重要作用，促進資本市場高質(zhì)量發(fā)展，中國證券監(jiān)督管理委員會出臺了《上市公司獨立董事管理辦法》。同時廢止2022年1月5日發(fā)布的《上市公司獨立董事規(guī)則》。

本文從出臺背景、重點概述、詳細解讀、重要意義四個方面對《上市公司獨立董事管理辦法》進行全面梳理。

一、《上市公司獨立董事管理辦法》出臺背景

獨立董事制度起源于20世紀30年代的美國，意在解決公司治理的代理人問題，制衡公司管理層和大股東的權(quán)利，維護中小股東的權(quán)益。

獨立董事制度首次引入中國是證監(jiān)會在2001年8月發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中要求上市公司修改公司章程，聘任適當人員擔任獨立董事。2005年，修訂后的《中華人民共和國公司法》從法律上對上市公司應當設置獨立董事做出了明確規(guī)定。2022年，證監(jiān)會將《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》修訂為《上市公司獨立董事規(guī)則》。

經(jīng)過多年的發(fā)展，獨立董事制度已經(jīng)成為我國上市公司治理結(jié)構(gòu)中的重要組成部分，在公司治理和運營發(fā)展中起到不可或缺的作用，同時能夠為中小股東的合法權(quán)益提供保障、為資本市場的平穩(wěn)運行提供基礎。

圖1 我國獨立董事制度政策發(fā)展歷程

圖片來源：中央財經(jīng)大學綠色金融國際研究院整理

但是，與此同時，很多上市公司也存在“花瓶獨立董事”的現(xiàn)象，有的獨立董事缺乏獨立性、有的缺乏專業(yè)知識、有的沒有實際參與到公司經(jīng)營決策中，最終導致獨立董事無法對公司的運營產(chǎn)生實質(zhì)性影響、無法對管理層起到監(jiān)督制衡的作用、無法促進企業(yè)的長遠發(fā)展。

例如2021年的康美案成為獨立董事承擔連帶責任的第一例案件，引發(fā)了獨立董事辭職潮。按照《證券法》（2014）第六十九條規(guī)定，上市公司“虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏問題”，董事“應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。”獨立董事本身負有“勤勉盡責”的義務，而康美藥業(yè)五名獨立董事在其參與的相關(guān)年度報告審議時均投了贊成票，從結(jié)果來看本身存在一定過失，因此被判承擔連帶賠償責任，合計賠償金額最高約3.69億元。

可見，上市公司獨立董事履職的規(guī)范性有待提升，關(guān)于獨立董事的職能定位、履職能力、監(jiān)督手段、權(quán)責匹配方面還存在亟待解決的制度性問題，需要進一步加以完善。

針對獨立董事管理的一系列問題，國務院辦公廳于2023年4月4日印發(fā)《國務院辦公廳關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》，啟動上市公司獨立董事制度改革，提出了明確獨立董事職責定位、優(yōu)化履職方式、強化任職管理、改善選任制度等八個方面的改革任務?！秶鴦赵恨k公廳關(guān)于上市公司獨立董事制度改革的意見》要求證監(jiān)會完善獨立董事相關(guān)配套規(guī)則，細化獨立董事制度各環(huán)節(jié)具體要求，構(gòu)建科學合理、互相銜接的規(guī)則體系，充分發(fā)揮法治的引領(lǐng)、規(guī)范、保障作用。同年4月14日至5月14日，《上市公司獨立董事管理辦法（征求意見稿）》向社會公開征求意見并正式出臺。

二、《上市公司獨立董事管理辦法》概述

股東、董事會、經(jīng)營者之間的相互制衡構(gòu)成了現(xiàn)代公司治理體系，可以向投資者傳遞積極信號，保證企業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展。獨立董事的設立可以減少代理問題，降低公司內(nèi)部控制風險，完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司管理質(zhì)量，促進資本市場高質(zhì)量發(fā)展。同時，獨立董事制度的設立與公司“環(huán)境、社會和治理（ESG）”中“治理”維度的理念相互契合。“治理”維度主要包括企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的完整性、董事會的多樣性、信息披露的透明度、管理層薪酬的合理性、內(nèi)部控制的有效性、良好的商業(yè)道德等。

此次出臺《上市公司獨立董事管理辦法》涉及了其中多項“治理”維度相關(guān)內(nèi)容，例如董事會的組成結(jié)構(gòu)、獨立董事的獨立性和客觀性、工作記錄和會議記錄保存的規(guī)定、董事會專業(yè)委員會的職能和獨董參與、對公司重大事件的監(jiān)督參與、獨立董事的法律監(jiān)督等，對于營造良好的公司治理體系，有效控制代理問題，增加企業(yè)財務績效和經(jīng)濟價值有重要作用。

《上市公司獨立董事管理辦法》共六章四十八條，從獨立董事的定義、職能作用、獨立董事制度的必要性出發(fā)，明確獨立董事的任職要求及任選流程、履職方式和決策流程、履職保障和法律責任，最后明確了此次《辦法》的過渡期安排。讓上市公司在任命獨立董事及對獨立董事工作進行監(jiān)督時有標準有依據(jù)，保證企業(yè)治理體系健全完整，進而增加企業(yè)價值。

圖2 《上市公司獨立董事管理辦法》內(nèi)容結(jié)構(gòu)

圖片來源：中央財經(jīng)大學綠色金融國際研究院整理

三、《上市公司獨立董事管理辦法》詳細解讀

第一章“總則”部分包括第一條至第五條，介紹了《上市公司獨立董事管理辦法》出臺的目的、獨立董事的定義、獨立董事的職能、獨立董事制度的必要性、獨立董事人數(shù)占比規(guī)定。其中，對獨立董事人數(shù)和組成提出要求，獨立董事作為制衡非獨立董事和平衡公司管理層多樣性的重要人員，人數(shù)占董事會成員的比例不得低于三分之一且至少包括一名會計專業(yè)人士，審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會、戰(zhàn)略委員會等董事會下設委員會中獨立董事成員人數(shù)應該過半。

第二章“任職資格與任免”包括第六條至第十六條，規(guī)范了獨立董事任職資格與任免程序相關(guān)事項。第六條至第八條分別根據(jù)獨立董事的獨立性、專業(yè)性和參與性對任職要求做出了規(guī)定。由于獨立董事職能中監(jiān)督制衡的作用，“獨立性”成為獨立董事的重要特征，因此《上市公司獨立董事管理辦法》規(guī)定了不得擔任獨立董事的人員。由于獨立董事專業(yè)咨詢的職能，《上市公司獨立董事管理辦法》同時規(guī)定了擔任獨立董事應當符合的專業(yè)性素質(zhì)和道德素質(zhì)。為確保獨立董事的履職質(zhì)量和投入時間，《上市公司獨立董事管理辦法》規(guī)定獨立董事原則上最多在三家境內(nèi)上市公司擔任董事。第九條至第十六條對獨立董事提名與選舉、最長任期、解聘與離職流程做出了具體規(guī)定，以保證獨立董事選聘的公正性、履職過程的客觀性，并且將獨立董事離職對上市公司的影響最小化。

第三章“職責與履職方式”包括第十七條至第三十四條，具體內(nèi)容包括獨立董事的基本職責和特別職權(quán)、董事會會議召開前的準備、出席董事會及投票規(guī)則、對董事會決議執(zhí)行情況的監(jiān)督、需要獨立董事半數(shù)以上同意的特殊事項、獨立董事專門會議的召開、董事會專門委員會的出席規(guī)則、在上市公司現(xiàn)場最少工作時間、會議記錄和工作記錄及述職報告規(guī)定。履職方式的規(guī)范對獨立董事而言可以減少履職風險，對上市公司來說可以提高管理質(zhì)量。

第四章“履職保障”包括第三十五條至第四十一條，對獨立董事的知情權(quán)、信息暢通、消除阻礙的方式、聘請專業(yè)機構(gòu)的費用、責任保險制度、津貼標準做出了規(guī)定。由于獨立董事獨立于股東且不在公司內(nèi)部任職，具有監(jiān)督公司管理層的職能，在履職過程中容易受到不正當?shù)淖璧K和排擠，因此保障獨立董事履職過程順利進行對于有效行使職權(quán)，切實參與公司治理，維護廣大投資者利益至關(guān)重要。

第五章“監(jiān)督管理與法律責任”包括第四十二條至第四十六條，明確了中國證監(jiān)會、證券交易所和上市公司協(xié)會對獨立董事監(jiān)督管理過程中的監(jiān)管措施、處罰方式、責任認定。為保障獨立董事的合法權(quán)益、明確獨立董事應盡責任和失責后果做出規(guī)定。第六章“附則”包括第四十七和第四十八條，明確了《上市公司獨立董事管理辦法》中特定用語的含義和實施過渡期。

四、《上市公司獨立董事管理辦法》的重要意義

（一）提高上市公司管理質(zhì)量

治理結(jié)構(gòu)方面，獨立董事可以提高董事結(jié)構(gòu)多元性、減少大股東權(quán)力膨脹、保護中小股東利益；決策質(zhì)量方面，獨立董事因為其獨立性和專業(yè)性，可以增強董事會的決策理性；經(jīng)營效率方面，獨立董事可以有效參與公司經(jīng)營相關(guān)的政策制定，監(jiān)督董事會決議，提升公司經(jīng)營效率。因此，《上市公司獨立董事管理辦法》的出臺，使上市公司管理質(zhì)量在治理結(jié)構(gòu)的科學性、決策質(zhì)量的專業(yè)性、經(jīng)營管理的高效性等方面得到有效提升。

（二）加強上市公司風險控制

風險控制方面，獨立董事由于對上市公司具有監(jiān)督權(quán)且承擔連帶責任，在履行職責的過程中會具有較強的風險敏感度，盡力加強上市公司的風險控制，提高內(nèi)部控制的有效性。一是利用專業(yè)知識對上市公司可能存在的財務風險、運營風險和法律風險進行有效識別；二是通過反對票和棄權(quán)票在董事會決策時降低風險發(fā)生概率或減小風險損失；三是通過對董事會決議落實情況進行監(jiān)督以減少意外風險的發(fā)生。

（三）促進資本市場長遠發(fā)展

對于企業(yè)外部的利益相關(guān)者來說，上市公司規(guī)范獨立董事制度，可以提高信息披露的透明度，減少信息不對稱性，釋放公司良好運行信號。尤其在注冊制實行之后，投資者對上市公司可持續(xù)發(fā)展的信心在資本市場中尤為重要。對于整個資本市場來說，規(guī)范上市公司組織架構(gòu)和提升治理質(zhì)量可以使上市公司之間形成良性競爭、提高市場整體產(chǎn)品和服務質(zhì)量、提升資金運作效率，鞏固市場穩(wěn)定性和抗風險性。

作者姜雨彤系中財大綠金院研究員；感謝中財大綠金院ESG中心聯(lián)合主任包婕，以及中財大綠金院高級學術(shù)顧問、中財綠指首席經(jīng)濟學家施懿宸的指導