“馬甲董事”、股東出資責(zé)任……上海虹橋街道這場立法征詢會上，公司法修訂熱點(diǎn)被聚焦

每經(jīng)記者 李彪  李玉雯    每經(jīng)編輯 陳星    

4月25日下午，全國人大常委會法工委虹橋街道基層立法聯(lián)系點(diǎn)召開立法意見征詢會，就《公司法（修訂草案二次審議稿）》向全國、市、區(qū)、鎮(zhèn)四級人大代表征詢立法意見。

在會議開始前，參會代表們陸續(xù)來到了古北市民中心三樓會議室，閑聊間談及公司法已經(jīng)歷了多次修訂。“我在來參會前，專門向公司法務(wù)咨詢了解了公司法的近三次修改情況。”有來自企業(yè)的人大代表在聊天中說。一些代表在落座后便翻閱起面前的會議資料。

在這場時長兩小時的會議中，與會代表積極發(fā)言、討論熱烈，聯(lián)系點(diǎn)工作人員奮筆疾書、認(rèn)真記錄。當(dāng)提及某法條時，現(xiàn)場隨即不約而同地響起一陣翻閱法條文本的聲音。代表們結(jié)合自身談到的實(shí)踐經(jīng)歷更是能夠引發(fā)共鳴，遠(yuǎn)程參會的全國人大常委會法工委經(jīng)濟(jì)法室副處長林一英也在線上即時給予專業(yè)回應(yīng)。

據(jù)了解，此次參與征詢會的代表來自律所、企業(yè)、金融機(jī)構(gòu)等。在交流討論中，“馬甲董事”、董事責(zé)任、股東出資責(zé)任、公司賬冊設(shè)立等方面受到代表們的關(guān)注與熱議。

“馬甲董事”的痛點(diǎn)

會上，“馬甲董事”、董事責(zé)任等問題引發(fā)代表們熱議。

上海市人大代表朱晨感慨地說：“我們在和某些企業(yè)合作后對方欠了很多錢，走司法途徑時發(fā)現(xiàn)他們登記注冊的地址寫著‘某省某市某村某大隊(duì)’，和企業(yè)實(shí)際控制人沒有關(guān)聯(lián)，導(dǎo)致難以挽回?fù)p失。”

“不僅如此，我們在和一些中小微企業(yè)交流時也了解到，他們碰到過很多類似的情況。希望立法層面能夠充分考慮小微企業(yè)，以及各類規(guī)模市場主體實(shí)際碰到的問題，一針見血地解決這些痛點(diǎn)。”朱晨說。

“‘馬甲董事’實(shí)際上沒有能力履行董事責(zé)任。”上海市人大代表劉正東說，盡管公司法中明確公司清算義務(wù)人是董事，但在實(shí)踐中規(guī)避的方式有很多，這也使得“馬甲董事”越來越多。

劉正東建議，將真正對公司有影響力的實(shí)際控制人增列為公司清算義務(wù)人，這樣如果公司出了問題，他們本人逃無可逃，且“馬甲董事”也就沒有再安排的意義了。

此外，劉正東還就董事責(zé)任提出了另一個建議，即關(guān)于公司臨近破產(chǎn)時的申請義務(wù)。“我們在辦理企業(yè)破產(chǎn)案件的過程中發(fā)現(xiàn)，很多公司在‘帶病運(yùn)行’，實(shí)際上它已經(jīng)經(jīng)營不善，甚至是資不抵債的狀態(tài)，卻仍沒有任何顧忌地去簽訂合同、收取款項(xiàng)，以至于后面不能履行合同形成糾紛，部分預(yù)付卡公司就是典型案例。”

他進(jìn)一步解釋，國外實(shí)踐中，企業(yè)臨近破產(chǎn)或資不抵債，董事是有責(zé)任要采取措施的，比如申請破產(chǎn)或者破產(chǎn)重整。國內(nèi)現(xiàn)在公司法、破產(chǎn)法對此尚無相關(guān)規(guī)定，建議此次公司法修訂關(guān)注這一問題。

另外，在職責(zé)履行方面，全國人大代表樊蕓結(jié)合自身經(jīng)歷提出，獨(dú)立董事、外部監(jiān)事到底能發(fā)揮多大作用，“我覺得應(yīng)該分兩個層面去看待這一問題。上市公司關(guān)乎股東利益，獨(dú)立董事、外部監(jiān)事的責(zé)任應(yīng)該加大，在產(chǎn)生程序和職能方面也需要加以明確。另一方面，小微企業(yè)是否有必要設(shè)置監(jiān)事值得思考，是否應(yīng)當(dāng)給予它們更加包容寬松的環(huán)境，助其發(fā)展。”

全國人大常委會法工委虹橋街道基層立法聯(lián)系點(diǎn)召開立法意見征詢會 圖片來源：每經(jīng)記者 李玉雯 攝

股東出資責(zé)任的界定

強(qiáng)化股東出資責(zé)任是公司法修訂草案二審稿中的主要修改內(nèi)容之一。其中，未屆繳資期股權(quán)轉(zhuǎn)讓、失權(quán)制度是代表們關(guān)注討論的焦點(diǎn)。

二審稿中第八十八條規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，出讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

劉正東認(rèn)為，這項(xiàng)規(guī)定有一定必要性，但簡單地視為轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)連帶責(zé)任是不合理的，一方面加重了轉(zhuǎn)讓方的責(zé)任，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司財產(chǎn)已不受轉(zhuǎn)讓方控制；另一方面，公司股權(quán)可能會存在多次轉(zhuǎn)讓的情況，再去厘清轉(zhuǎn)讓方責(zé)任，實(shí)際上是把這一問題復(fù)雜化了。因此，如果要規(guī)定轉(zhuǎn)讓人的連帶責(zé)任，建議結(jié)合轉(zhuǎn)讓時點(diǎn)進(jìn)行區(qū)分，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前的債權(quán)人有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

樊蕓也表達(dá)了類似的看法，對于未屆繳資期股權(quán)轉(zhuǎn)讓的出資，從公司責(zé)任以及公司債權(quán)人利益考慮，股權(quán)出讓發(fā)生在債權(quán)形成之前，股權(quán)出讓后的出資責(zé)任應(yīng)由受讓人來承擔(dān)，除惡意股權(quán)轉(zhuǎn)讓等情況外，應(yīng)免除出讓人對公司出資義務(wù)，從而保障股權(quán)市場的繁榮。

另外，在失權(quán)制度方面，實(shí)踐中其往往可能會幫助某些股東逃廢債。劉正東建議，給公司增加一個選擇權(quán)，股東未履行出資義務(wù)的，公司既可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，也可以要求其繼續(xù)承擔(dān)出資責(zé)任，包括違約責(zé)任等。

公司賬冊設(shè)立相關(guān)責(zé)任的補(bǔ)充

全國人大代表李豐提到關(guān)于會計(jì)賬簿復(fù)制的問題，他表示，目前股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿、會計(jì)憑證，但無法進(jìn)行復(fù)制。如果能讓股東有權(quán)復(fù)制會計(jì)賬簿，并且公司對事實(shí)賬目蓋章確認(rèn)，那么倘若后期出現(xiàn)糾紛，相應(yīng)的證據(jù)提供也會更加便利。

劉正東提到，公司法中明確公司應(yīng)當(dāng)建立財務(wù)、會計(jì)制度，在每一會計(jì)年度終了時編制財務(wù)會計(jì)報告。然而在大量的破產(chǎn)案件中出現(xiàn)無賬冊的企業(yè)，導(dǎo)致無論是強(qiáng)制清算、自行清算還是破產(chǎn)清算都沒辦法進(jìn)行。這種情況下賬冊是否被銷毀也難以判斷。

“公司法這次修訂沒有涉及這部分，但是我們在實(shí)踐中觀察到這樣的情況非常多。建議對此規(guī)定法律責(zé)任，如果公司沒有賬冊，或是在清算時不能提供賬冊，除了要承擔(dān)行政責(zé)任之外，實(shí)際控制人或董事還應(yīng)當(dāng)對公司的債權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。”劉正東說。

此外，全國人大代表盛弘、上海長寧區(qū)人大代表劉斌、顧曉東、郭俊及新涇鎮(zhèn)人大代表張日剛都從不同的視角提出了立法意見，如建議進(jìn)一步細(xì)化公司并購制度，賦予線上會議、電子簽章相應(yīng)法律效力，增列追繳出資主體等。

記者了解到，虹橋街道基層立法聯(lián)系點(diǎn)是全國人大常委會法工委于2015年7月在全國首批設(shè)立的4個基層立法聯(lián)系點(diǎn)之一，也是唯一設(shè)在城市街道一級的聯(lián)系點(diǎn)。2019年11月2日，習(xí)近平總書記考察上海虹橋街道基層立法聯(lián)系點(diǎn)時，首次提出“人民民主是一種全過程的民主”。如今，在這里，不同職業(yè)、不同年齡、不同國籍的人都可以在家門口直接參與立法工作，為立良法促進(jìn)發(fā)展、保障善治不斷作出新的貢獻(xiàn)。