全國(guó)首例！投保機(jī)構(gòu)代位追償董監(jiān)高，上市公司獲3.35億元全額賠償，董責(zé)險(xiǎn)要火？

每經(jīng)記者 涂穎浩    每經(jīng)編輯 廖丹    

2月20日，全國(guó)首例由中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“投服中心”）代表上市公司向董監(jiān)高追償?shù)陌讣樌{(diào)解，大智慧公司（SH.601519，股價(jià)7.18元，市值146億元）將獲控股股東3.35億元全額賠償。

據(jù)了解，該案是全國(guó)首例由投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)根據(jù)《證券法》第94條新規(guī)提起的股東派生訴訟，也是上市公司因證券欺詐被判令承擔(dān)民事賠償責(zé)任后，全國(guó)首例由投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)代位提起的向公司董監(jiān)高追償?shù)陌讣?/p>

北京浩博法律咨詢(xún)服務(wù)有限公司及險(xiǎn)律科技（北京）有限公司創(chuàng)始人崔春霞告訴《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者，這一案件發(fā)生在中國(guó)股票市場(chǎng)全面注冊(cè)制正式實(shí)施時(shí)機(jī)，非常具有現(xiàn)實(shí)意義和正向的積極影響。此案的巨額賠償，可以讓上市公司充分認(rèn)識(shí)到董監(jiān)高責(zé)任保險(xiǎn)的重要性，加大投保力度。

《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者注意到，隨著新《證券法》的實(shí)施，以及康美藥業(yè)等案件的司法實(shí)踐讓董監(jiān)高的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)為大眾所關(guān)注，近年來(lái)，越來(lái)越多上市公司通過(guò)購(gòu)買(mǎi)董責(zé)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。《中國(guó)上市公司董責(zé)險(xiǎn)市場(chǎng)報(bào)告（2023）》顯示，2021年董責(zé)險(xiǎn)投保公司數(shù)量同比上升超過(guò)了200%，而2022年投保公司數(shù)量繼續(xù)保持較快增速，同比上升了36%。

全國(guó)首例投保機(jī)構(gòu)代位追償案始末

大智慧公司系A(chǔ)股上市公司，因2013年年度報(bào)告存在虛增利潤(rùn)等信息披露違法行為，于2016年7月受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰，一并被處罰的還包括張某虹、王某等時(shí)任董監(jiān)高共14人及承擔(dān)年報(bào)審計(jì)工作的立信會(huì)計(jì)師事務(wù)所等。

此后，數(shù)千名投資者陸續(xù)以該虛假陳述行為造成其投資損失為由，對(duì)大智慧公司及相關(guān)責(zé)任人提起證券虛假陳述責(zé)任糾紛訴訟。截至2023年2月16日，大智慧公司已根據(jù)生效民事判決向投資者支付賠償款共計(jì)3.35億元。

投服中心作為中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法設(shè)立的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，持有大智慧公司100股股票。2021年4月3日，投服中心向大智慧公司發(fā)送《股東質(zhì)詢(xún)建議函》，建議公司向相關(guān)責(zé)任人追償，但大智慧公司未采取相應(yīng)措施。

投服中心遂依據(jù)《公司法》第151條及《證券法》新增的第94條的規(guī)定，于2021年9月8日以股東身份代表大智慧公司向上海金融法院提起股東派生訴訟。

2021年11月18日，大智慧公司作為原告，以張某虹、王某、王某紅、洪某、郭某莉?yàn)楸桓嫣崞鹆戆冈V訟，請(qǐng)求五被告支付其在證券虛假陳述責(zé)任糾紛系列案件中向投資者支付的民事賠償款約3.25億元，后變更訴請(qǐng)為3.35億元。

該案是全國(guó)首例由投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)根據(jù)《證券法》第94條新規(guī)提起的股東派生訴訟（又稱(chēng)股東代表訴訟或股東代位訴訟）。2019年修訂的《證券法》第94條規(guī)定，投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以為公司的利益以自己的名義向人民法院提起訴訟，持股比例和持股期限不受《公司法》有關(guān)“連續(xù)180日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司1%以上股份”規(guī)定的限制。該條新規(guī)為投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)提起股東派生訴訟提供了有力的法律保障。

因被告張某虹（公司控股股東，時(shí)任公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理）已全額向上市公司賠償訴請(qǐng)損失，原告投服中心以全部訴訟請(qǐng)求均已實(shí)現(xiàn)為由，申請(qǐng)撤回起訴。同日，該案關(guān)聯(lián)訴訟即大智慧公司訴董監(jiān)高追償案當(dāng)庭順利調(diào)解，兩案大智慧公司將獲控股股東3.35億元全額賠償。

訴訟風(fēng)險(xiǎn)與董責(zé)險(xiǎn)需求正相關(guān)

上海金融法院副院長(zhǎng)林曉鎳表示，近年來(lái)，上市公司因證券欺詐被訴向投資者承擔(dān)民事賠償責(zé)任的案件大幅增多，但上市公司在履行賠償責(zé)任后向董監(jiān)高追償?shù)陌讣胁欢嘁?jiàn)。在資本市場(chǎng)全面實(shí)行注冊(cè)制改革的背景下，投服中心提起的這起全國(guó)首例股東派生訴訟案件以及關(guān)聯(lián)追償案件對(duì)于壓實(shí)相關(guān)主體責(zé)任具有重要的示范意義。

中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳出臺(tái)的《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動(dòng)的意見(jiàn)》明確提出，要堅(jiān)持“零容忍”要求，加大對(duì)發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高等有關(guān)責(zé)任人證券違法行為的追責(zé)力度。兩案的審理成功促使控股股東向公司全額賠償損失，起到了震懾“關(guān)鍵少數(shù)”的積極效果，有效地維護(hù)了中小投資者的合法權(quán)益。

2021年11月，康美藥業(yè)案一審判決出爐，投服中心代表的52037名投資者共判獲賠約24.59億元。除直接參與造假的董監(jiān)高外，另外十余位未直接參與造假的董監(jiān)高仍然需要承擔(dān)不同程度的連帶清償責(zé)任，個(gè)人擔(dān)責(zé)金額巨大。該案掀起了又一波董責(zé)險(xiǎn)采購(gòu)浪潮。數(shù)據(jù)顯示，2021年董責(zé)險(xiǎn)投保公司數(shù)量同比上升超過(guò)了200%。

上海市建緯律師事務(wù)所保險(xiǎn)業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，投保率的高增長(zhǎng)一方面是因?yàn)樾隆蹲C券法》的實(shí)施，特別是新《證券法》確立的“中國(guó)式證券集體訴訟制度”大幅提高了A股上市公司及其董監(jiān)高的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，另一方面康美藥業(yè)等案件的司法實(shí)踐將董監(jiān)高的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)演繹到現(xiàn)實(shí)中，這再次證明了訴訟風(fēng)險(xiǎn)與董責(zé)險(xiǎn)需求具有正相關(guān)關(guān)系。

根據(jù)《中國(guó)上市公司董責(zé)險(xiǎn)市場(chǎng)報(bào)告（2023）》，2022年購(gòu)買(mǎi)董責(zé)險(xiǎn)的上市公司中，民企占據(jù)多數(shù)，比例高達(dá)78%，中外合資占比10%，國(guó)企占比5%，外商投資占比7%。這與2020年之前國(guó)企與外資企業(yè)是購(gòu)買(mǎi)董責(zé)險(xiǎn)的主力軍情況發(fā)生了明顯的變化。

上海市建緯律師事務(wù)所保險(xiǎn)業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，這主要是因?yàn)槊衿笾械亩O(jiān)高人群大部分是職業(yè)經(jīng)理人，在其個(gè)人面臨的法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)顯著上升后開(kāi)始日益重視董責(zé)險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移功能，這一點(diǎn)與更加重視董責(zé)險(xiǎn)公司治理功能的國(guó)企在投保目的上明顯不同。

對(duì)于欺詐，保險(xiǎn)公司一般不賠償

董責(zé)險(xiǎn)，全名為董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及公司賠償責(zé)任保險(xiǎn)，是對(duì)他們?cè)谛惺蛊渎氊?zé)時(shí)所產(chǎn)生的錯(cuò)誤或疏忽的不當(dāng)行為進(jìn)行賠償?shù)谋ｋU(xiǎn)合同。該險(xiǎn)種通常由公司出資，為董監(jiān)高人員投保。

安聯(lián)全球企業(yè)及特殊風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)負(fù)責(zé)人指出，董事高管責(zé)任險(xiǎn)脫胎于美國(guó)法律，在美國(guó)的發(fā)展也最充分，投保率最高，受法律和訴訟環(huán)境影響，北美上市企業(yè)投保率居首。此外，境外上市公司、金融機(jī)構(gòu)的投保率較高，民營(yíng)企業(yè)投保率較低;純境內(nèi)上市公司投保率較低，在15%左右，尚不足20%。隨著境內(nèi)監(jiān)管加強(qiáng)和企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)提高，投保率已有顯著上升。

據(jù)了解，董事高管責(zé)任險(xiǎn)常見(jiàn)的風(fēng)險(xiǎn)場(chǎng)景包括：雇傭行為和人事問(wèn)題、股東訴訟、報(bào)告錯(cuò)誤、披露不詳實(shí)（如公司賬戶(hù)信息）、招股說(shuō)明書(shū)中的虛假陳述、管理層越權(quán)決策、違反監(jiān)管或法律規(guī)定等。

不過(guò)，對(duì)于故意行為、欺詐行為，保險(xiǎn)公司一般不負(fù)責(zé)賠償。常見(jiàn)除外情形包括:欺詐、故意不遵守行為；違法報(bào)酬或個(gè)人收益；財(cái)產(chǎn)損失和人身傷害；保單起始時(shí)已發(fā)生的法律訴訟等。

根據(jù)《中國(guó)上市公司董責(zé)險(xiǎn)市場(chǎng)報(bào)告（2023）》，目前A股上市公司董責(zé)險(xiǎn)保單限額最常選擇的是5000萬(wàn)人民幣，其次是1億人民幣?？紤]到未來(lái)證券集體訴訟肯定會(huì)大幅推高證券民事賠償金額，業(yè)內(nèi)人士建議A股上市公司應(yīng)考慮購(gòu)買(mǎi)不低于1億人民幣保單限額。

根據(jù)相關(guān)市場(chǎng)調(diào)查結(jié)果，2022年A股董責(zé)險(xiǎn)索賠與潛在索賠明顯增多?？紤]到董責(zé)險(xiǎn)索賠的長(zhǎng)尾特點(diǎn)，上海市建緯律師事務(wù)所保險(xiǎn)業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)預(yù)計(jì)2023年可能有更多的潛在索賠將轉(zhuǎn)化為實(shí)際索賠。

封面圖片來(lái)源：每日經(jīng)濟(jì)新聞 劉國(guó)梅 攝