每經(jīng)熱評丨完善董事提名選舉制度 賦予董事會(huì)適當(dāng)選任權(quán)利

每經(jīng)特約評論員 熊錦秋

2022年12月30日，禾盛新材（SZ002290，股價(jià)8.96元，市值22.23億元）發(fā)布公告稱，第一大股東深圳中科創(chuàng)持有公司10.58%股份（首發(fā)后限售股）成功拍賣，若完成過戶，深圳中科創(chuàng)將不再是公司第一大股東，公司實(shí)控人可能發(fā)生變更。此前禾盛新材董事會(huì)審議通過修改公司章程的議案，對股東權(quán)利作出限制，由此收到深交所的關(guān)注函，公司回復(fù)其目的是為避免未來控制權(quán)之爭罷免董事造成董事會(huì)成員結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定。

本次公司章程擬修訂的主要內(nèi)容為，董事會(huì)任期屆滿或提前改選的，繼任董事中應(yīng)至少有三分之二以上的原任董事，且公司每連續(xù)36個(gè)月內(nèi)更換的董事不得超過全部董事人數(shù)的三分之一。當(dāng)公司控制權(quán)發(fā)生變更或第一大股東發(fā)生變化時(shí)，收購方及其一致行動(dòng)人提名的董事候選人應(yīng)當(dāng)具有至少五年以上與公司目前主營業(yè)務(wù)相同的業(yè)務(wù)管理經(jīng)驗(yàn)。

雖然目前禾盛新材董事會(huì)審議通過了修改公司章程的議案，但尚需經(jīng)股東大會(huì)審議通過。按公司法，股東大會(huì)作出修改公司章程等決議，須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。本次股東大會(huì)股權(quán)登記截止時(shí)間為2022年12月27日下午3點(diǎn)，參與此次司法拍賣的競買人沒有在此時(shí)點(diǎn)前過戶，或?qū)o權(quán)參與。

深交所對禾盛新材擬修訂公司章程的一個(gè)關(guān)注重點(diǎn)，就是本次修改公司章程限定董事會(huì)換選比例及董事任職資格的原因是否符合法律法規(guī)的要求。公司認(rèn)為，公司法等法律法規(guī)未對上市公司董事會(huì)每屆更換或改選人數(shù)及相關(guān)比例進(jìn)行限制作出禁止性或強(qiáng)制性規(guī)定，因此公司董事會(huì)的組成及董事資格的限定屬于公司自治范疇。且有部分上市公司現(xiàn)行公司章程規(guī)定了上述擬修訂條款（筆者查了，這是事實(shí)）。

在筆者看來，公司法沒有對董事會(huì)每屆更換或改選人數(shù)及相關(guān)比例進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)定，并非表明公司章程就可以任意約定。假若公司章程對此可任意約定，那么甚至可自由約定董事會(huì)成員無論何時(shí)都一成不變、連選連任，特殊情況下此類議案在股東大會(huì)也可以通過。

事實(shí)上，公司法規(guī)定了持股百分之三以上股東擁有提案權(quán)，由此也間接擁有董事提名權(quán)，股東行使提名選舉董事的正當(dāng)權(quán)利誰也無權(quán)阻止。此前證監(jiān)部門就表示，上市公司不得利用反收購條款限制股東的合法權(quán)利。公司章程對董事更換或改選人數(shù)及相關(guān)比例進(jìn)行限制，可能限制股東合法行使權(quán)利，其實(shí)等于還是違反了現(xiàn)行公司法的相關(guān)條款，即使現(xiàn)在有部分上市公司的公司章程限制董事改選比例，但這并不表明就符合現(xiàn)行法律法規(guī)。

股東參與上市公司治理的一個(gè)重要途徑，就是提名選舉董事，將自己的治理意志通過董事的任職行為表達(dá)出來，不管上市公司第一大股東是否變更、控制權(quán)是否變更，股東提名選舉董事等合法權(quán)利都應(yīng)得到充分尊重。另一方面，禾盛新材董事會(huì)之所以在公司章程中限制每屆董事改選比例，其理由是確保公司運(yùn)營管理的持續(xù)性，避免給公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)帶來負(fù)面影響，筆者認(rèn)為這也具有一定合理性，隨意改選董事讓外行領(lǐng)導(dǎo)內(nèi)行，也是公司經(jīng)營之大忌。

按現(xiàn)行公司法，應(yīng)是不允許限制每屆董事選舉更換比例的。筆者建議，《上市公司治理準(zhǔn)則》等應(yīng)完善上市公司董事提名選舉制度，作出強(qiáng)制性規(guī)定，賦予原董事會(huì)提名選舉非獨(dú)立董事的權(quán)利，充分調(diào)和上述矛盾。

目前上市公司獨(dú)立董事提名選舉制度相對完善，包括上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、持股1%以上股東均有權(quán)提名獨(dú)立董事。獨(dú)立董事不少于董事會(huì)成員的三分之一，建議剩下的非獨(dú)立董事，由原來的董事會(huì)班子單獨(dú)選舉出其中的三分之一，包括可提名選舉具有專業(yè)資質(zhì)的新人員擔(dān)任或醞釀選舉出留任董事，這個(gè)選舉與股東大會(huì)選舉分頭進(jìn)行，原董事會(huì)也可放棄行使這個(gè)權(quán)利。

總之，上市公司治理實(shí)踐，要求對現(xiàn)行董事提名選舉制度進(jìn)行進(jìn)一步完善，賦予董事會(huì)對下一屆董事的適當(dāng)選任權(quán)利，法律法規(guī)或應(yīng)順應(yīng)市場實(shí)際需求作出相應(yīng)修改，推動(dòng)上市公司治理邁上新的臺(tái)階。

封面圖片來源：攝圖網(wǎng)