5萬月薪男員工手術(shù)變性后，遭當當網(wǎng)以曠工為由解雇？法院判決：恢復工作，有權(quán)如女廁

每經(jīng)編輯 王曉波 何小桃    

今年1月，中國裁判文書網(wǎng)公布了一份事關(guān)當當網(wǎng)的勞動爭議二審民事判決書，案件起因是當當網(wǎng)一名男員工高某某實施變性手術(shù)，遂請假修養(yǎng)2個月，期間主管同意休假，而員工關(guān)系管理員卻一直“不同意”高某某休假。此后，當當網(wǎng)以“曠工”為由與其解除勞動關(guān)系，隨后該員工申請仲裁，委員會裁決雙方繼續(xù)履行勞動合同。

法院一審判決，當當公司屬違法解除勞動合同，應(yīng)繼續(xù)履行與高某某的勞動合同，二審判決（終審判決）雙方繼續(xù)履行勞動合同。

同時，法院稱，高某某有權(quán)以女性的身份進行如廁，其他同事也應(yīng)當接受高某某的新性別，以包容的心態(tài)與其共事。

資料圖，圖片來源：每經(jīng)記者 劉洋 攝

因“易性癥”進行男轉(zhuǎn)女性別重置及手術(shù)

卻被公司以“曠工”為由解雇

據(jù)裁判文書公布的案件信息顯示，2015年4月13日，高某某入職當當網(wǎng)公司，擔任技術(shù)部產(chǎn)品總監(jiān)，雙方簽訂兩份勞動合同，最后一份勞動合同到期日為2019年4月12日。其月薪為51259元。

2018年4月16日，高某某經(jīng)上海市精神衛(wèi)生中心診斷為易性癥，需要進行男轉(zhuǎn)女性別重置及手術(shù)，故于2018年6月27日通過微信向主管領(lǐng)導李某某請病假，并于同日進入第二軍醫(yī)大學附屬長征醫(yī)院住院手術(shù)。

易性癥是一種少見的性別身份認同障礙，屬于精神類疾病。高某某在經(jīng)歷內(nèi)心掙扎以后，于2018年6月末向主管領(lǐng)導申請病假，而后住院手術(shù)，根據(jù)醫(yī)院康復建議，高某某請假休養(yǎng)時間共計2月有余，期間主管同意休假，而員工關(guān)系管理員卻一直“不同意”高某某休假。

2018年7月19日，高某某出院，出院記錄中記載“出院醫(yī)囑：建議休息一個月”。同日，第二軍醫(yī)大學附屬長征醫(yī)院出具病情證明單，建議術(shù)后全休貳月。高某某提交的2018年7月17日向主管李某某請假的微信聊天記錄顯示，高某某告知李某某：“這兩天和醫(yī)生討論這周或者下周可以出院；但是出院后，還不能像正常人一樣走路坐著，還只能在家里修養(yǎng)；出院后，如果海濤同意，我需要申請在家辦公一段時間”。李某某回復：“某某你好好休養(yǎng)，覺得能恢復工作時通知我”。

7月20日，高某某向李某某申請在家辦公一個月，李某某回復“某某，你把病情的醫(yī)院證明發(fā)給HR和我。產(chǎn)品工作需要很多當面溝通，如果你病假要很多修養(yǎng)時間，我建議你就再休一個月病假”。

同年9月，當當網(wǎng)以高某某“曠工”為由解除與高某某的勞動合同通知書，同年11月，高某某申請仲裁，委員會裁決雙方于2018年9月6日起繼續(xù)履行勞動合同。

當當網(wǎng)不服，到法院起訴并提交了相關(guān)證據(jù)。當當網(wǎng)表示，高某某的工作崗位具有不可替代性和唯一性、高某某離崗時間較長、身體原因不能適應(yīng)當當網(wǎng)公司的工作強度、當當網(wǎng)公司的員工表示無法與高某某一起工作。

此外，當當網(wǎng)于2019年7月22日向高某某發(fā)送的函件中提及了“精神病人發(fā)作，其他員工的恐懼、不安和倫理尷尬，如廁問題”等內(nèi)容，高某某據(jù)此主張受到了當當網(wǎng)公司的就業(yè)歧視。

資料圖，圖片來源：每經(jīng)記者 劉洋 攝

一審判決：

當當網(wǎng)公司違法解除勞動合同

一審法院向上海市精神衛(wèi)生中心及第二軍醫(yī)大學附屬長征醫(yī)院整形美容科副主任醫(yī)師核實，高某某診斷證明真實，按照高某某的手術(shù)情況，其術(shù)后休假時間應(yīng)以病情證明單（建議全休貳月）記載為準。

經(jīng)核實，醫(yī)院建議的休假時間除了考慮手術(shù)傷口的恢復情況外，亦考慮到患者身份轉(zhuǎn)變需要辦理相關(guān)手續(xù)和重新適應(yīng)社會，故不能僅以高某某具備獨立活動能力就認為其應(yīng)當回到術(shù)前的辦公環(huán)境中立即工作。

二審：雙方繼續(xù)履行勞動合同

一審判決后，當當網(wǎng)不服，向北京市二中院提起上訴。當當網(wǎng)提交的證據(jù)包括：

產(chǎn)品總監(jiān)的崗位具有不可替代性及唯一性，且該職位目前已由崔某某擔任，客觀上不具備與高某某繼續(xù)履行勞動合同的可能性。

員工郵件截圖，用以證明多位同事表達了自己對高某某繼續(xù)履行勞動合同后的擔憂，包含工作層面、心理層面及生理層面等各個方面

當當網(wǎng)公司自2007年起便已實施員工手冊，且對于突發(fā)事件的請假流程實行雙軌制管理，未完成請假流程擅自不到崗按照曠工處理。

高某某則表示，當當網(wǎng)公司于2019年7月22日向其發(fā)送的函件，用以證明當當網(wǎng)與其解除勞動合同的原因是就業(yè)歧視。

此外，高某某還指出，第二軍醫(yī)大學第二附屬醫(yī)院2019年9月27日的出院小結(jié)，用以證明其具備繼續(xù)履行勞動合同的身體條件。

法院認為：有關(guān)公安機關(guān)已經(jīng)依據(jù)公安部治安管理局《關(guān)于公民手術(shù)變性后變更戶口登記性別項目有關(guān)問題的批復》將高某某的性別由男性更改為女性，高某某即有權(quán)以女性的身份進行如廁，其他同事也應(yīng)當接受高某某的新性別，以包容的心態(tài)與其共事。

高某某并不存在曠工行為，且當當網(wǎng)公司與高某某解除勞動合同的勞動規(guī)章制度依據(jù)亦不充分，一審法院認定當當網(wǎng)公司與高某某解除勞動合同的行為不符合法律規(guī)定，并無不當，本院予以確認。

此外，當當網(wǎng)公司與高某某訂立的勞動合同并非已經(jīng)不能繼續(xù)履行，當當網(wǎng)公司與高某某訂立的勞動合同亦未于2019年4月12日到期終止，對當當網(wǎng)公司不同意與高某某繼續(xù)履行勞動合同的上訴請求，法院不予支持。

最終，法院二審判決：

法院還表示，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利；勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視；用人單位招用人員、職業(yè)中介機構(gòu)從事職業(yè)中介活動，應(yīng)當向勞動者提供平等的就業(yè)機會和公平的就業(yè)條件，不得實施就業(yè)歧視。

上述法律條文雖然并未明確規(guī)定勞動者不因變性而受歧視，但勞動者因為進行性別置換手術(shù)而轉(zhuǎn)變性別并獲公安機關(guān)認可后，其享有平等就業(yè)不受歧視的權(quán)利，應(yīng)系其中之義。

法院呼吁并相信當當網(wǎng)公司及其員工能夠發(fā)揚“開放、平等、協(xié)作、快速、分享”的互聯(lián)網(wǎng)精神，以更加開放、寬容的心態(tài)面對高某某，在高某某能夠勝任新崗位的前提下構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。

編輯|王曉波?何小桃 王嘉琦

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