券商中國 2019-12-08 06:33:32
P2P整頓大潮已進(jìn)入退繳非法所得環(huán)節(jié),而追繳主體、追繳范圍該如何界定?從多份警方通報(bào)中可窺一二。
12月2日晚間,深圳市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局在官方微信公號發(fā)布了多個(gè)有關(guān)P2P網(wǎng)貸平臺的情況通報(bào),告誡“錢富通”“投之家”等平臺涉案的工作人員,應(yīng)主動將在公司工作期間獲得的獎金、提成、傭金等非法所得全額退繳。
而在11月下旬,備受關(guān)注的“人人愛家金融”特大非法集資案也有了最新進(jìn)展,杭州公安局下城區(qū)分局此前發(fā)布公告,要求該公司涉嫌非法集資的員工將自己工作期間的工資、提成、獎金等費(fèi)用全額退繳。
不管是杭州公安還是深圳公安,在通報(bào)中引用的表述均為“涉案工作人員”,那么除了核心層、管理層和骨干人員等,普通的員工是否也應(yīng)該被追繳?上述三份通報(bào)中,深圳警方將追繳范圍界定為“獎金、提成、傭金”,而杭州警方則將工資也包括在追繳范圍內(nèi)。追繳范圍究竟如何界定?
一場爆雷P2P的“討薪記”就此開幕。
12月2日,深圳警方通報(bào)了“錢富通”“投之家”等多個(gè)平臺的最新情況。
錢富通:涉案工作人員,應(yīng)全額退繳獎金、提成、傭金等非法所得
其中,錢富通涉嫌非法吸收公眾存款罪,經(jīng)公安機(jī)關(guān)開展工作,深圳納某公司回款50萬元,“錢富通”平臺員工退回非法所得總計(jì)31萬余元。目前??钯~戶回款總計(jì)306.11萬元。
據(jù)悉,11月4日,深圳市南山區(qū)檢察院依法批捕犯罪嫌疑人楊某濤、丁某、毛某智、黃某等人。公安機(jī)關(guān)已于近日對陳某紅、王某然、余某麗等7名犯罪嫌疑人依法向深圳市南山區(qū)檢察院提請逮捕。公安機(jī)關(guān)派員出差江西、湖北等地,調(diào)取涉案銀行賬戶134個(gè),進(jìn)一步追查資金去向;同時(shí),查找案件相關(guān)人員進(jìn)行調(diào)查取證,對7名相關(guān)人員制作筆錄和提取證據(jù)。公安機(jī)關(guān)已經(jīng)查封和凍結(jié)商品房、廠房、股權(quán)等資產(chǎn)。
深圳市公安局南山分局敦促各借款方和個(gè)人及時(shí)履行還款義務(wù),盡快歸還借款至錢富通專案待收款專戶。同時(shí),公安機(jī)關(guān)再次敦促錢富通涉案工作人員,應(yīng)主動將在公司工作期間所得獎金、提成、傭金等非法所得全額退繳至錢富通專案待收款專戶,追繳后主動到案說明情況,爭取從輕、從寬處理。
與此同時(shí),深圳市公安局南山分局同日還發(fā)布《關(guān)于“投之家”平臺案件的情況通報(bào)》稱,深圳市公安局南山分局持續(xù)加大對深圳投之家金融信息服務(wù)有限公司(“投之家”平臺)涉嫌集資詐騙案的偵辦力度。通報(bào)稱,案件資金歸集賬戶:投之家專案保證金專戶共歸集資金20902萬元。
公安機(jī)關(guān)告誡投之家工作人員,自通報(bào)發(fā)布之日起,應(yīng)主動將在公司工作期間獲得的獎金、提成、傭金等非法所得全額退繳至投之家專案保證金專戶中。
此前備受關(guān)注的“人人愛家金融”特大非法集資案在11月下旬也有了最新進(jìn)展,杭州公安局下城區(qū)分局此前發(fā)布公告,要求該公司涉嫌非法集資的員工將自己工作期間的工資、提成、獎金等費(fèi)用全額退繳。
據(jù)悉,杭州孔明金融信息服務(wù)有限公司(“人人愛家金融”網(wǎng)絡(luò)借貸平臺)案件事發(fā)在去年年中,在社會上引起重大關(guān)注。該案造成3萬多投資人經(jīng)濟(jì)損失,未兌付金額約31億元。
爭議一:哪些員工需要退繳?
對于哪些員工應(yīng)退繳在公司工作期間所得,以及退繳范圍界定,備受爭議。
據(jù)澎湃新聞此前的報(bào)道稱,尚公律師事務(wù)所高級合伙人趙志東律師認(rèn)為,不管是杭州公安還是深圳公安,在通報(bào)中引用的表述均為“涉案工作人員”,那么除了上述提到的核心層、管理層和骨干人員等,普通的員工是否也應(yīng)該被追繳取決于員工是否預(yù)知或明知公司涉嫌非法集資犯罪并為其提供幫助。
趙志東表示,普通員工是否應(yīng)退繳,有兩種情況,第一種,如果是核心部門的員工,如運(yùn)營部、產(chǎn)品研發(fā)部、風(fēng)控部、財(cái)務(wù)部等。如果說這些核心部門的工作人員不知道公司的運(yùn)營模式涉嫌違法,很難讓人信服。
“運(yùn)營部負(fù)責(zé)拉投資,產(chǎn)品研發(fā)部一般負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)金融產(chǎn)品,風(fēng)控部負(fù)責(zé)產(chǎn)品上線前的風(fēng)險(xiǎn)分析和后續(xù)催收,財(cái)務(wù)部負(fù)責(zé)公司賬務(wù)。如果不知道自己公司運(yùn)營模式涉嫌違法,請問運(yùn)營部是怎么跟投資者介紹自己平臺的?研發(fā)部是怎么設(shè)計(jì)出年化率40%、50%的產(chǎn)品的?風(fēng)控部連真標(biāo)假標(biāo)都分不出來是怎么做的風(fēng)險(xiǎn)防控的?”趙志東說。
若是公司的后勤部門工作,如行政、司機(jī)、保潔等。他們是公司的邊緣員工,日常就負(fù)責(zé)端茶倒水、開車開門等工作,一般來說很難知道公司開展業(yè)務(wù)是否經(jīng)過了審批,也很難知道公司的財(cái)務(wù)往來情況。所以,對于這一類員工的收入,趙志東認(rèn)為不應(yīng)納入被追繳之列。
爭議二:追繳范圍如何界定?
上述三份通報(bào)中,深圳警方將追繳范圍界定為“獎金、提成、傭金”,而杭州警方則將工資也包括在追繳范圍內(nèi)。追繳范圍究竟如何界定?
據(jù)澎湃新聞采訪報(bào)道,一位不愿具名的資深法律從業(yè)者表示,我國刑法規(guī)定,公安機(jī)關(guān)在偵查過程中有權(quán)依法追繳贓款。但對公司的員工追繳其獎金、提成、傭金,一般應(yīng)該是在認(rèn)定其已經(jīng)涉嫌共同犯罪并已立案的情況下才能作為非法所得予以追繳,而且最終應(yīng)當(dāng)由法院來認(rèn)定是否屬于犯罪的非法所得。
趙志東認(rèn)為,獎金、提成、傭金具有獎勵性質(zhì),要想取得這些獎勵必然需深入開展P2P平臺的相關(guān)業(yè)務(wù),大概率實(shí)施了非法集資行為或幫助行為。因此該部分金額應(yīng)予以追繳不存在異議。但是工資是用人單位依據(jù)《勞動法》等相關(guān)法律法規(guī)對員工的勞動支付的報(bào)酬,性質(zhì)特殊,因此,本問題的核心在于涉案工作人員的工資是否屬于違法所得。目前有兩種說法。
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追繳。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十一條第一款規(guī)定,涉案工作人員為公司提供勞動,公司具有向員工支付報(bào)酬的義務(wù),因此也可以認(rèn)定為一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系,符合第一款的追繳條件。因此應(yīng)當(dāng)追繳。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)追繳工資。理由是2014年《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》中只規(guī)定了:“向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得。以吸收的資金……向幫助吸收資金人員支付的代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用,應(yīng)當(dāng)依法追繳。”其中并沒有提到“工資”。另外,如果認(rèn)定了屬于單位犯罪,那么處罰對象為單位及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,其他員工不應(yīng)為單位的過錯“買單”。
趙志東認(rèn)為,第二種觀點(diǎn)有明顯的邏輯漏洞。“既然從公眾手中吸收的資金都屬于違法所得,那么無論這筆錢用在何處都不會改變其‘贓款贓物’的性質(zhì)。另外,如果工資不在追繳之列,那犯罪分子將工資大幅提高,不再單獨(dú)設(shè)立傭金和提成,不就完美規(guī)避了追繳風(fēng)險(xiǎn)嗎?這顯然不符合立法本意。因此我認(rèn)為,涉案工作人員的工資也應(yīng)退繳。”他說。
近一個(gè)月以來,監(jiān)管信號密集釋放,網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)分類處置進(jìn)入新階段。
12月2日,北京市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會官方微信發(fā)布消息稱,P2P試點(diǎn)日趨明朗,部分機(jī)構(gòu)將通過持牌的方式納入監(jiān)管。
券商中國記者注意到,目前監(jiān)管部門或?qū)⒚鞔_P2P網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)持牌經(jīng)營的方向,合規(guī)的P2P網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)已經(jīng)啟動納入監(jiān)管的程序。
在此之前,互金專項(xiàng)整治工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦、網(wǎng)貸風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治領(lǐng)導(dǎo)小組辦聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型為小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》(下稱83號文)已經(jīng)為小貸轉(zhuǎn)型提出了明確的要求和時(shí)間期限。
據(jù)記者了解到,網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)型為小貸公司的期限,原則上不超過1年;存量業(yè)務(wù)規(guī)模在50億元以上且借款期限大部分在1年以上的網(wǎng)貸機(jī)構(gòu),轉(zhuǎn)型期限原則上不超過2年,自地方金融監(jiān)管部門出具臨時(shí)牌照批復(fù)文件之日起算,網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)應(yīng)在轉(zhuǎn)型期限內(nèi)完成存量網(wǎng)貸業(yè)務(wù)清零并按規(guī)定完成相關(guān)整改,擬轉(zhuǎn)型為金國經(jīng)營的小貸公司的網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)還應(yīng)具備符合條件的經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)小額貸款業(yè)務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)平臺,臨時(shí)牌照方可更換為正式牌照。
在注冊資本方面,83號文指出,擬轉(zhuǎn)型網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)設(shè)立的單一省級區(qū)域經(jīng)營的小貸公司的注冊資本不低于5000萬元,且出資形式應(yīng)為貨幣。而全國經(jīng)營的小額貸款公司的注冊資本不低于10億元,且首期實(shí)繳貨幣資本不低于5億元,且首期實(shí)繳貨幣資本還應(yīng)同時(shí)滿足不低于轉(zhuǎn)型時(shí)網(wǎng)貸機(jī)構(gòu)借貸余額1/10的要求。
此外,在時(shí)間節(jié)點(diǎn)上,各地應(yīng)在2019年11月底前啟動轉(zhuǎn)型試點(diǎn)工作,2019年12月底前各地完成轉(zhuǎn)型試點(diǎn)工作要求的轉(zhuǎn)型準(zhǔn)備工作,2020年1月底前各地完成小貸公司臨時(shí)牌照的審批工作。
最新數(shù)據(jù)顯示,在平臺清退的大背景下,P2P網(wǎng)貸行業(yè)正常運(yùn)營平臺數(shù)量繼續(xù)大幅度下行。網(wǎng)貸之家最新數(shù)據(jù)顯示,截至2019年11月底,P2P網(wǎng)貸行業(yè)正常運(yùn)營平臺數(shù)量下降至456家,相比10月底減少了30家。
分地區(qū)來看,廣東地區(qū)的正常運(yùn)營平臺也跌破百家,為83家,至此,全國正常運(yùn)營平臺數(shù)量超過百家的地區(qū)僅剩下北京地區(qū)。北京地區(qū)正常運(yùn)營平臺數(shù)量為112家,上海正常運(yùn)營平臺下降至38家,浙江以29家正常運(yùn)營平臺數(shù)量排名全國第四位。四個(gè)地區(qū)正常運(yùn)營平臺數(shù)量占比為57.46%。
封面圖片來源:攝圖網(wǎng)
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