應允許博元投資股民直接向控股股東索賠

每經(jīng)編輯 熊錦秋    

◎熊錦秋

證監(jiān)會新聞發(fā)言人鄧舸3月27日表示，博元投資涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪和偽造、變造金融票據(jù)罪，目前已依法將該案移送公安機關追究其刑事責任，上證所也將啟動對博元投資的退市程序。證監(jiān)會同時還就投資者如何追償問題回應稱，股民可依法對博元投資提起賠償訴訟。

筆者認為，股民對上市公司提起訴訟意義不大，這方面應允許股民沿用“刺破公司面紗”制度，即直接向控股股東提起索賠訴訟，為此需完善有關制度。

雖然博元投資是涉嫌犯罪的主體，但作為公司法人，它的涉嫌犯罪很大程度上應當是在替控股股東華信泰背黑鍋。經(jīng)廣東證監(jiān)局立案調(diào)查，博元投資2011年4月29日發(fā)布公告稱，控股股東華信泰已經(jīng)履行及代付的股改業(yè)績承諾資金3.8億元，但其實該筆資金并未真實履行到位。

但為了掩蓋這一事實，博元投資在2011年至2014年期間，多次偽造銀行承兌匯票，虛構(gòu)用股改業(yè)績承諾資金購買銀行承兌匯票、票據(jù)置換、貼現(xiàn)、支付預付款等重大交易，并披露財務信息嚴重虛假的定期報告；2011年至2014年上半年，年報、半年報存在虛增資產(chǎn)、虛增營業(yè)收入等行為。

可以看出，控股股東通過操控博元投資實際運作，濫用博元投資的法人資格，為自己逃避義務或牟取不當利益，也因此侵害了中小股東利益。冤有頭債有主，現(xiàn)在中小股東若向博元投資這個“傀儡”去索賠，有可能會把方向搞錯——這一切的始作俑者其實是控股股東，股民的索賠對象也理應是控股股東。

事實上，目前博元投資基本是個殼公司，每股凈資產(chǎn)只有0.38元，2014年前三季度每股收益為負0.02元，業(yè)務基本停滯。如果股民索賠，博元投資又能拿什么來賠？所以最好的解決辦法或許就是中小股東“刺破公司面紗”，直接向控股股東追償。

什么是“公司面紗”？《公司法》第三條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權；公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。說白了，公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)是截然分開的，公司法律人格與股東法律人格也是彼此獨立的，公司作為法人獨立地以其資產(chǎn)對其法律行為和債務承擔責任，公司法人的獨立人格，就稱為“公司面紗”。

《公司法》第二十條規(guī)定允許債權人揭開或刺破“公司面紗”，明確“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。”

也就是說，當股東與公司在財產(chǎn)、人格方面混淆不分時，如為了回避法律義務而濫用其股東有限責任待遇，濫用公司獨立人格，致使債權人或社會公共利益遭受損害，那么公司及背后的股東各自獨立的人格和股東的有限責任將被否定，“遮在公司頭上的有限責任面紗”將被揭去，此時將責令公司股東對公司行為承擔連帶責任，此種制度稱之為“刺破公司面紗”。

股東與公司混淆不分，主要是指控股股東，普通投資者難以染指上市公司運作。上市公司在控股股東操縱下喪失經(jīng)營、決策等方面自主性，財產(chǎn)、經(jīng)營的混同導致公司與控股股東人格混同，公司被作為實際控制人的另一個自我或工具，其最大的受害者是中小股東而非債權人。

因為公司若要破產(chǎn)清算、其償還順序是債權人排在股東之前，只有控股股東濫用公司法人獨立地位，導致公司無法清償債務時，才會影響到債權人利益。假設連債權人利益都已受到損害，那么中小股東的利益恐怕更是基本打了水漂。事實上，博元投資目前每股凈資產(chǎn)為正值，也即總資產(chǎn)多于負債，償還債權人的債務或許還不成問題，只是股民的利益是否能有著落，還是個未知數(shù)。

賦予中小股東刺破公司面紗權利，甚至比賦予債權人刺破公司面紗權利更為重要。在一些成熟市場，不少的案例中都有股東成功刺破公司面紗。筆者建議，對濫用公司法人資格謀取私利的控股股東或?qū)嶋H控制人，股民也應當擁有直接索賠訴訟的權利，對此《公司法》應予以明確。具體說到本案，投資者的索賠金額理應包括控股股東未實際兌現(xiàn)的承諾資金3.8億元，以及財報造假所導致的損失。