萬福生科案炒熱高管責(zé)任險(xiǎn)“故意欺詐”不屬理賠范疇

每經(jīng)編輯 每經(jīng)記者 李聽 發(fā)自上海    

每經(jīng)記者 李聽 發(fā)自上海

一個(gè)旨在為企業(yè)高管 “護(hù)身”的創(chuàng)新型保險(xiǎn)產(chǎn)品，在債市灰色利益鏈、財(cái)務(wù)造假等事件接連發(fā)生后，又悄然回到了上市公司老板們視野中。

“萬福生科這事出來后，可以明顯感覺到，近期關(guān)于高管責(zé)任險(xiǎn)的咨詢正明顯升溫。”一位財(cái)險(xiǎn)行業(yè)負(fù)責(zé)人士日前對(duì) 《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者表示。但行業(yè)人士表示，盡管高管責(zé)任險(xiǎn)主要承保公司董事和高管在履行職責(zé)過程中遭受賠償請(qǐng)求所導(dǎo)致的損失，但并不會(huì)為“故意欺詐”埋單。

記者了解到，“風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的迅速提高”并不意味著保費(fèi)蛋糕的快速擴(kuò)大。從行業(yè)交流數(shù)據(jù)來看，目前在境內(nèi)證券市場(chǎng)上市的公司中，投保高管責(zé)任險(xiǎn)的比例僅為5%左右，這一數(shù)據(jù)比之兩年前，并無顯著變化。

不為“故意欺詐”埋單/

近期，萬福生科“財(cái)務(wù)造假”案中，承銷商平安證券設(shè)立了3億元基金補(bǔ)償投資者，此后其將再向萬福生科及其高管追償。

這一案件發(fā)生后，《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者從一家全球保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)和風(fēng)險(xiǎn)機(jī)構(gòu)處獲悉，該機(jī)構(gòu)近日接到的關(guān)于高管責(zé)任險(xiǎn)的案子和咨詢有所上升。所謂的高管責(zé)任險(xiǎn)，顧名思義，主要承保公司董事及高級(jí)職員的失職等不當(dāng)行為、過失與疏忽風(fēng)險(xiǎn)。在美國(guó)等境外證券市場(chǎng)，由于其對(duì)上市企業(yè)董事高管行為有嚴(yán)格的責(zé)任規(guī)定，出于風(fēng)險(xiǎn)管控的考慮，上市企業(yè)一般都會(huì)通過投保高管責(zé)任險(xiǎn)來轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。

據(jù)記者了解，涉及上市公司風(fēng)險(xiǎn)問題的保險(xiǎn)，主要是董事責(zé)任險(xiǎn)及招股說明書責(zé)任保險(xiǎn)，前者覆蓋范圍更廣。而針對(duì)券商、會(huì)計(jì)師事務(wù)所從業(yè)人員職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)，主要是職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。目前，國(guó)內(nèi)擁有良好的風(fēng)險(xiǎn)管理的公司普遍投保董責(zé)險(xiǎn)（D&O）。在香港和內(nèi)地證券市場(chǎng)上市的公司中，投保高管責(zé)任險(xiǎn)的比例分別為90%和5%左后。同時(shí)，記者也注意到，鑒于在香港上市交易的風(fēng)險(xiǎn)，以A+H的方式上市的公司的投保率大約為90%。在此前發(fā)生的東盛科技案中，高管責(zé)任險(xiǎn)就起到了一定的作用。

行業(yè)人士表示，盡管高管責(zé)任險(xiǎn)主要承保公司董事和高管在履行職責(zé)過程中遭受賠償請(qǐng)求所導(dǎo)致的損失，但并不會(huì)為“故意欺詐”埋單。

“如存在故意欺詐，高管的信息披露行為雖屬于高管責(zé)任險(xiǎn)范疇，也不會(huì)獲得賠付。很多情況下，董責(zé)險(xiǎn)拒絕賠付的標(biāo)準(zhǔn)是以 ‘欺詐’判決發(fā)生為準(zhǔn)，此前，保險(xiǎn)公司會(huì)預(yù)付相關(guān)抗辯費(fèi)用。”一位財(cái)險(xiǎn)行業(yè)人士表示。

在西方國(guó)家，高管責(zé)任險(xiǎn)成為公司風(fēng)險(xiǎn)管理的重要一環(huán)；在亞洲國(guó)家和地區(qū)，高管責(zé)任險(xiǎn)也已經(jīng)非常普及。A股公司為董秘和首席財(cái)務(wù)官投保也已經(jīng)成為常態(tài)。據(jù)記者了解，在投保保額和保費(fèi)支付方面，上市企業(yè)大多會(huì)依據(jù)風(fēng)險(xiǎn)承受能力和風(fēng)險(xiǎn)復(fù)雜狀況作出不同選擇。

一般來說，A股上市公司通常投保的保額范圍在2000萬元到1億元；在香港上市的內(nèi)地公司投保的保額范圍在5000萬港元到1.5億港元。IPO公司通常會(huì)為他們的招股說明書單獨(dú)投保一份與高管責(zé)任險(xiǎn)匹配的招股說明書責(zé)任保險(xiǎn)。該保險(xiǎn)通常提供6年的保險(xiǎn)期限，承保與招股說明書以及路演相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。

美國(guó)上市中國(guó)企業(yè)責(zé)任險(xiǎn)費(fèi)率攀升/

20世紀(jì)30年代初，美國(guó)股市大崩潰產(chǎn)生了完善證券市場(chǎng)監(jiān)管制度的強(qiáng)烈要求，隨著美國(guó)證券交易委員會(huì)的設(shè)立和1933年證券法和1934年證券交易法的通過，美國(guó)上市公司董事和高管人員需要承擔(dān)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)陡然增加。

在這種背景下，英國(guó)倫敦勞合社在1934年推出了董事和高管人員職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)，開啟了該險(xiǎn)種的先河。20世紀(jì)80年代以來，董事和高管人員職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)在西方發(fā)達(dá)國(guó)家逐漸得到青睞，并成為了保險(xiǎn)公司的一項(xiàng)重要業(yè)務(wù)。

鮮為人知的是，高管責(zé)任險(xiǎn)出現(xiàn)于內(nèi)地市場(chǎng)已有10多年。1996年，美亞保險(xiǎn)上海分公司開先河，承保了中國(guó)第一張 “董監(jiān)事及高級(jí)管理人員責(zé)任”保單。

隨后則是漫長(zhǎng)的冰河期。2002年1月，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于受理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》，投資者可以依法對(duì)實(shí)施侵權(quán)行為的機(jī)構(gòu)和個(gè)人提起民事賠償訴訟。就在此通知發(fā)布當(dāng)月，平安保險(xiǎn)推出了國(guó)內(nèi)第一張中文條款的高管責(zé)任險(xiǎn)。頗有戲劇色彩的是，平安保險(xiǎn)的第一份高管責(zé)任險(xiǎn)保單并不是“賣”出的，而是“送”出的，這份保單免費(fèi)贈(zèng)給了房地產(chǎn)大佬——萬科董事長(zhǎng)王石。

據(jù)行業(yè)不完全統(tǒng)計(jì)，目前A股上市企業(yè)投保董事、高管責(zé)任險(xiǎn)的公司數(shù)量相對(duì)穩(wěn)定，大約為100余家。此外，記者了解到，在過去的幾年中，隨著越來越多的中國(guó)企業(yè)醞釀從美國(guó)退市，公司董事及高級(jí)職員在這一過程中因?yàn)楣蓶|的異議面臨越來越多的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。正因如此，自2011年以來，凡面臨在美國(guó)有退市風(fēng)險(xiǎn)的中國(guó)上市企業(yè)，其所投保的高管責(zé)任險(xiǎn)費(fèi)率面臨大幅攀升趨勢(shì)。

一位在某全球保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)和風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)構(gòu)工作的部門負(fù)責(zé)人士表示：“同樣投保高管責(zé)任險(xiǎn)，在美國(guó)上市的中國(guó)企業(yè)和非美國(guó)上市的中國(guó)企業(yè)，所需支付的保費(fèi)至少相差10倍以上。”

不過，據(jù)達(dá)信上月發(fā)布的《全球保險(xiǎn)市場(chǎng)更新》顯示，在美國(guó)的責(zé)任險(xiǎn)市場(chǎng)，一般責(zé)任險(xiǎn)、工傷險(xiǎn)和超賠/傘式責(zé)任險(xiǎn)的費(fèi)率相對(duì)穩(wěn)定，但5%以內(nèi)的小幅上漲比較常見。

“風(fēng)險(xiǎn)本身很可怕，但是并非無法規(guī)避，一旦借助董事及高管責(zé)任險(xiǎn)等手段，一些由工作造成的風(fēng)險(xiǎn)都可以化解。”一位財(cái)險(xiǎn)公司負(fù)責(zé)人士表示。

有利于董監(jiān)高安心工作/

高管責(zé)任險(xiǎn)都能保障什么內(nèi)容？近日，平安證券采取“先償后追”模式，先行設(shè)立3億元補(bǔ)償基金賠償投資者一事引發(fā)業(yè)界關(guān)注。加之此前的一些案件，有人提出，如果萬福生科或平安證券購(gòu)買了董責(zé)險(xiǎn)，其損失是否會(huì)通過保險(xiǎn)公司獲得補(bǔ)償？

對(duì)此，保險(xiǎn)行業(yè)人士表示，首先要看該案風(fēng)險(xiǎn)是否屬于保險(xiǎn)覆蓋范疇。一般涉及上市公司的責(zé)任保險(xiǎn)分為職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)和董事責(zé)任保險(xiǎn)等類別。如某券商為上市公司做承銷時(shí)，因上市公司信息披露錯(cuò)誤或財(cái)務(wù)造假而受到連帶起訴或索賠，屬于職業(yè)責(zé)任險(xiǎn)范疇；而上市公司高管若因信息披露中的錯(cuò)誤陳述遭遇索賠，就屬于高管責(zé)任險(xiǎn)的保障范疇。

《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者了解到，高管責(zé)任險(xiǎn)全稱 “董監(jiān)事及高級(jí)管理人員責(zé)任保險(xiǎn)”，也稱 “D&O保險(xiǎn)”。高管責(zé)任險(xiǎn)是指公司董事及高級(jí)職員在行使職權(quán)過程中，因過錯(cuò)導(dǎo)致公司或第三者遭受經(jīng)濟(jì)損失而應(yīng)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任時(shí)，由保險(xiǎn)公司按約定承擔(dān)賠償責(zé)任的保險(xiǎn)。通常由公司出資，為董事以及高級(jí)管理人員投保。

一位險(xiǎn)企財(cái)務(wù)及專業(yè)責(zé)任險(xiǎn)部門負(fù)責(zé)人告訴記者：“一份設(shè)計(jì)合理的董事及高管責(zé)任保險(xiǎn)方案可以為企業(yè)董事及高級(jí)職員在訴訟頻發(fā)的市場(chǎng)面臨索賠和集體訴訟時(shí)提供保障，有利于董監(jiān)事和高管人員安心工作，阻卻惡意股東的攻擊性訴訟，減輕應(yīng)訴壓力；特別是法律和公司章程不允許公司代償?shù)谌哔r償責(zé)任和法律費(fèi)用時(shí)，高管責(zé)任險(xiǎn)對(duì)其意義就更加明顯了。”