“杭州30億量化跑路”事件背后的信托業(yè)思考：信托公司能因“通道業(yè)務(wù)”免責(zé)嗎？信托轉(zhuǎn)型路上該如何防范此類風(fēng)險(xiǎn)？

每經(jīng)記者 馮典俊    每經(jīng)編輯 廖丹    

“杭州30億量化跑路”事件后續(xù)影響仍在持續(xù)，上市公司鄭煤機(jī)（SH601717，股價(jià)11.48元，總市值204億元）公告其購(gòu)買的外貿(mào)信托-華軟新動(dòng)力單一資金信托產(chǎn)品，存在部分無法按期兌付、無法全額兌付的風(fēng)險(xiǎn)。不少業(yè)內(nèi)人士討論基金管理人和托管機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)，但作為參與者之一的信托機(jī)構(gòu)又是否需要承擔(dān)責(zé)任？

有信托公司在回復(fù)記者中表示，他們更多承擔(dān)的是“通道”角色，嚴(yán)格執(zhí)行了委托人的投資指令進(jìn)行操作。但“通道”信托是否可以在法律上“免責(zé)”？信托公司能否從中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、防范此類風(fēng)險(xiǎn)？對(duì)于“非標(biāo)轉(zhuǎn)標(biāo)”的信托行業(yè)而言，這起事件有何影響？記者采訪了相關(guān)資深信托行業(yè)律師、業(yè)內(nèi)人士進(jìn)行解答。

“通道”業(yè)務(wù)能否免責(zé)？

“杭州30億量化跑路”事件中，有多家信托公司“踩雷”。業(yè)內(nèi)人士向記者透露幾家信托公司在當(dāng)中承擔(dān)的是“通道”角色，按照投顧指令執(zhí)行。

何為“通道”業(yè)務(wù)？有業(yè)內(nèi)人士表示，信托通道業(yè)務(wù)并非法律用語，只是行業(yè)通行的說法，簡(jiǎn)單說就是出于合規(guī)考量，借用信托通道完成業(yè)務(wù)合規(guī)構(gòu)架，信托公司不承擔(dān)主要管理責(zé)任，只需要按照合同履約執(zhí)行。

浙江南方中辰律師事務(wù)所陳福森律師對(duì)記者表示，信托公司作為“通道”出現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)，首先要看信托合同，合同約定影響責(zé)任的承擔(dān)。之前也有判信托公司通道業(yè)務(wù)承擔(dān)責(zé)任的。

陳福森律師表示，信托公司“通道”業(yè)務(wù)的責(zé)任追究需要從多方面考量，主要看信托公司是否有明顯的失職。比如，信托公司在推介產(chǎn)品上是否違規(guī)，是否對(duì)華軟新動(dòng)力做過適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查，在發(fā)現(xiàn)不正常后是否采取相關(guān)措施。

資深信托律師唐春林也向記者分析，“通道”不是法律意義上的概念，需要落實(shí)到權(quán)利義務(wù)，要看信托公司承擔(dān)的角色和信托合同的約定。如果是事務(wù)性管理，信托公司提供受托服務(wù)，為委托人開通信托賬戶，這時(shí)候信托公司的責(zé)任并不大。但如果合同中約定了管理義務(wù)，但又對(duì)資金來源、項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)程度等不做判斷，信托公司就需要承擔(dān)相對(duì)應(yīng)的責(zé)任。

在上市公司鄭煤機(jī)披露的公告中，外貿(mào)信托-華軟新動(dòng)力單一資金信托合同中提到，受托人根據(jù)委托人的意愿聘請(qǐng)華軟新動(dòng)力作為信托投資顧問，為信托提供出具投資建議的服務(wù)。投資顧問根據(jù)信托文件及投資顧問合同規(guī)定向受托人出具投資建議，受托人對(duì)投資建議進(jìn)行審核，如投資建議內(nèi)容未違反相關(guān)法律法規(guī)、信托文件及投資顧問合同的規(guī)定，受托人將根據(jù)投資顧問出具的投資建議進(jìn)行信托財(cái)產(chǎn)的交易。

記者查詢到，信托公司“通道”業(yè)務(wù)被判承擔(dān)責(zé)任在2020年就有案例，華澳信托和吳曼財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛案件是第一例通道業(yè)務(wù)被判敗訴的案例。上海金融法院二審判決顯示，華澳信托在開展單一資金信托業(yè)務(wù)中存在違反審慎經(jīng)營(yíng)原則的情況，一定程度上侵害了吳曼的利益，華澳信托在管理涉案信托業(yè)務(wù)過程中的過錯(cuò)行為一定程度造成了吳曼等投資者損失，酌情認(rèn)定承擔(dān)20%的補(bǔ)充賠償責(zé)任。

信托公司“穿透”能力究竟如何？

為避免投資環(huán)節(jié)出問題，信托公司能否對(duì)投顧意見或者資金去向進(jìn)行穿透核查？這個(gè)做法在實(shí)踐中可行嗎？

“任何事情都是有限度的，信托公司不可能都能夠做到。”唐春林表示，信托公司對(duì)基金的束縛力度很弱的，很難進(jìn)行穿透核查。“信托公司執(zhí)行監(jiān)管層要求的‘向上識(shí)別，向下穿透’的核查義務(wù)，但這只能最大程度發(fā)現(xiàn)問題。如果像FOF（基金中的基金）這類型產(chǎn)品，通道比較多的話，一樣很難穿透。”

陳福森律師也對(duì)記者分析表示，TOF（基金中的信托）、FOF產(chǎn)品對(duì)于信托公司而言很難進(jìn)行核查管理，“交易高頻，資金進(jìn)出頻繁，信托公司相對(duì)人數(shù)較少，私募公司都是民營(yíng)企業(yè)，有點(diǎn)問題很難被發(fā)現(xiàn)。”

金樂函數(shù)分析師廖鶴凱對(duì)此分析，信托公司在TOF產(chǎn)品實(shí)踐當(dāng)中，是可以做到向下穿透核查。“這個(gè)事件最關(guān)鍵的問題在于托管，這也是引發(fā)軒然大波的主要原因，托管模式建立后，證券投資類產(chǎn)品流程比較完善了，還出現(xiàn)這樣的問題，實(shí)在匪夷所思。”

一位信托經(jīng)理表示，跑路私募確實(shí)有值得反思的地方，但風(fēng)控和風(fēng)險(xiǎn)往往是螺旋發(fā)展的，即便同類風(fēng)險(xiǎn)后續(xù)大部分金融機(jī)構(gòu)都能規(guī)避，還是有新的風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，我們?cè)偻ㄟ^強(qiáng)化風(fēng)控措施去規(guī)避。最終，投資選擇靠譜的機(jī)構(gòu)、簡(jiǎn)單清晰的交易結(jié)構(gòu)也能規(guī)避很多風(fēng)險(xiǎn)。

業(yè)內(nèi)：業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型與風(fēng)險(xiǎn)防控共促共生

記者在采訪中也了解到，有信托人士擔(dān)心事件的后續(xù)影響：事件涉及到了信托公司轉(zhuǎn)型問題，信托公司TOF、FOF的客戶是否也會(huì)對(duì)此產(chǎn)生疑慮。

陳福森律師分析，從2020年開始，監(jiān)管部門就開始強(qiáng)推信托非標(biāo)轉(zhuǎn)標(biāo)，要求信托公司把資金投向股票和債券市場(chǎng)，而非房地產(chǎn)和政府平臺(tái)。信托公司對(duì)于股票和債券市場(chǎng)的人才儲(chǔ)備不足，又得做出好的產(chǎn)品與公募基金競(jìng)爭(zhēng)，就只能做差異化競(jìng)爭(zhēng)。

“債券市場(chǎng)還好，主要是投資城投債，只是形式不一樣，股票市場(chǎng)就難了。恰好私募基金募資較為困難，這樣雙方就一拍即合。信托公司提供客戶，私募基金提供投研能力。目前而言，信托公司的能力還是相對(duì)較弱，自主經(jīng)營(yíng)的主要還是城投債，股票能做得好的寥寥無幾。”

也有信托人士向記者表達(dá)了積極的態(tài)度。北方信托創(chuàng)新發(fā)展部總經(jīng)理王棟琳告訴記者，這起事件進(jìn)一步凸顯了信托業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型與風(fēng)險(xiǎn)防控共促共生。FOF業(yè)務(wù)本身沒有問題，目前暴露的問題能夠通過努力得到防控。信托轉(zhuǎn)型不會(huì)停步，只會(huì)走得更穩(wěn)。

“轉(zhuǎn)型要苦練內(nèi)功，沒有捷徑可走。對(duì)傳統(tǒng)信托業(yè)務(wù)進(jìn)行轉(zhuǎn)型，不是產(chǎn)品模式改變這么簡(jiǎn)單，不是一改了之、一混了之，更重要是信托公司資管能力的提高。”王棟琳表示。

如何更好地防范此類風(fēng)險(xiǎn)？王棟琳認(rèn)為，未來要從研判單一借款人和項(xiàng)目，轉(zhuǎn)向研判大類資產(chǎn)配置和行業(yè)；從非標(biāo)資產(chǎn)重在管前端，轉(zhuǎn)向標(biāo)品資產(chǎn)高度重視投后管理；從類通道和過度依賴投顧，轉(zhuǎn)向培育獨(dú)立投研的團(tuán)隊(duì)；從聽信排名、規(guī)模、明星效應(yīng)、渠道推介，到有能力對(duì)投管人的資產(chǎn)、投資策略、運(yùn)營(yíng)、合規(guī)進(jìn)行專業(yè)的盡調(diào)。

此外，王棟琳提到，針對(duì)私募業(yè)務(wù)，要做好合同審查、穿透、托管、估值、歸因、預(yù)測(cè)等基本功。要嚴(yán)選交易對(duì)手，控制倉(cāng)位比重，制定調(diào)倉(cāng)規(guī)則。多渠道對(duì)管理人情況進(jìn)行跟蹤研判。

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