“杭州30億量化跑路”事件背后的信托業(yè)思考：信托公司能因“通道業(yè)務(wù)”免責(zé)嗎？信托轉(zhuǎn)型路上該如何防范此類風(fēng)險？

“杭州30億量化跑路”事件后續(xù)影響仍在持續(xù)，上市公司鄭煤機（SH601717，股價11.48元，總市值204億元）公告其購買的外貿(mào)信托-華軟新動力單一資金信托產(chǎn)品，存在部分無法按期兌付、無法全額兌付的風(fēng)險。不少業(yè)內(nèi)人士討論基金管理人和托管機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的職責(zé)，但作為參與者之一的信托機構(gòu)又是否需要承擔(dān)責(zé)任？ 有信托公司在回復(fù)記者中表示，他們更多承擔(dān)的是“通道”角色，嚴格執(zhí)行了委托人的投資指令進行操作。但“通道”信托是否可以在法律上“免責(zé)”？信托公司能否從中總結(jié)經(jīng)驗、防范此類風(fēng)險？對于“非標(biāo)轉(zhuǎn)標(biāo)”的信托行業(yè)而言，這起事件有何影響？記者采訪了相關(guān)資深信托行業(yè)律師、業(yè)內(nèi)人士進行解答。 “通道”業(yè)務(wù)能否免責(zé)？ “杭州30億量化跑路”事件中，有多家信托公司“踩雷”。業(yè)內(nèi)人士向記者透露幾家信托公司在當(dāng)中承擔(dān)的是“通道”角色，按照投顧指令執(zhí)行。 何為“通道”業(yè)務(wù)？有業(yè)內(nèi)人士表示，信托通道業(yè)務(wù)并非法律用語，只是行業(yè)通行的說法，簡單說就是出于合規(guī)考量，借用信托通道完成業(yè)務(wù)合規(guī)構(gòu)架，信托公司不承擔(dān)主要管理責(zé)任，只需要按照合同履約執(zhí)行。 浙江南方中辰律師事務(wù)所陳福森律師對記者表示，信托公司作為“通道”出現(xiàn)了風(fēng)險，首先要看信托合同，合同約定影響責(zé)任的承擔(dān)。之前也有判信托公司通道業(yè)務(wù)承擔(dān)責(zé)任的。 陳福森律師表示，信托公司“通道”業(yè)務(wù)的責(zé)任追究需要從多方面考量，主要看信托公司是否有明顯的失職。比如，信托公司在推介產(chǎn)品上是否違規(guī)，是否對華軟新動力做過適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查，在發(fā)現(xiàn)不正常后是否采取相關(guān)措施。 資深信托律師唐春林也向記者分析，“通道”不是法律意義上的概念，需要落實到權(quán)利義務(wù)，要看信托公司承擔(dān)的角色和信托合同的約定。如果是事務(wù)性管理，信托公司提供受托服務(wù)，為委托人開通信托賬戶，這時候信托公司的責(zé)任并不大。但如果合同中約定了管理義務(wù)，但又對資金來源、項目的風(fēng)險程度等不做判斷，信托公司就需要承擔(dān)相對應(yīng)的責(zé)任。 在上市公司鄭煤機披露的公告中，外貿(mào)信托-華軟新動力單一資金信托合同中提到，受托人根據(jù)委托人的意愿聘請華軟新動力作為信托投資顧問，為信托提供出具投資建議的服務(wù)。投資顧問根據(jù)信托文件及投資顧問合同規(guī)定向受托人出具投資建議，受托人對投資建議進行審核，如投資建議內(nèi)容未違反相關(guān)法律法規(guī)、信托文件及投資顧問合同的規(guī)定，受托人將根據(jù)投資顧問出具的投資建議進行信托財產(chǎn)的交易。 記者查詢到，信托公司“通道”業(yè)務(wù)被判承擔(dān)責(zé)任在2020年就有案例，華澳信托和吳曼財產(chǎn)損害賠償糾紛案件是第一例通道業(yè)務(wù)被判敗訴的案例。上海金融法院二審判決顯示，華澳信托在開展單一資金信托業(yè)務(wù)中存在違反審慎經(jīng)營原則的情況，一定程度上侵害了吳曼的利益，華澳信托在管理涉案信托業(yè)務(wù)過程中的過錯行為一定程度造成了吳曼等投資者損失，酌情認定承擔(dān)20%的補充賠償責(zé)任。 信托公司“穿透”能力究竟如何？ 為避免投資環(huán)節(jié)出問題，信托公司能否對投顧意見或者資金去向進行穿透核查？這個做法在實踐中可行嗎？ “任何事情都是有限度的，信托公司不可能都能夠做到?！碧拼毫直硎?，信托公司對基金的束縛力度很弱的，很難進行穿透核查?！靶磐泄緢?zhí)行監(jiān)管層要求的‘向上識別，向下穿透’的核查義務(wù)，但這只能最大程度發(fā)現(xiàn)問題。如果像FOF（基金中的基金）這類型產(chǎn)品，通道比較多的話，一樣很難穿透?！? 陳福森律師也對記者分析表示，TOF（基金中的信托）、FOF產(chǎn)品對于信托公司而言很難進行核查管理，“交易高頻，資金進出頻繁，信托公司相對人數(shù)較少，私募公司都是民營企業(yè)，有點問題很難被發(fā)現(xiàn)?！? 金樂函數(shù)分析師廖鶴凱對此分析，信托公司在TOF產(chǎn)品實踐當(dāng)中，是可以做到向下穿透核查?！斑@個事件最關(guān)鍵的問題在于托管，這也是引發(fā)軒然大波的主要原因，托管模式建立后，證券投資類產(chǎn)品流程比較完善了，還出現(xiàn)這樣的問題，實在匪夷所思。” 一位信托經(jīng)理表示，跑路私募確實有值得反思的地方，但風(fēng)控和風(fēng)險往往是螺旋發(fā)展的，即便同類風(fēng)險后續(xù)大部分金融機構(gòu)都能規(guī)避，還是有新的風(fēng)險出現(xiàn)，我們再通過強化風(fēng)控措施去規(guī)避。最終，投資選擇靠譜的機構(gòu)、簡單清晰的交易結(jié)構(gòu)也能規(guī)避很多風(fēng)險。 業(yè)內(nèi)：業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型與風(fēng)險防控共促共生 記者在采訪中也了解到，有信托人士擔(dān)心事件的后續(xù)影響：事件涉及到了信托公司轉(zhuǎn)型問題，信托公司TOF、FOF的客戶是否也會對此產(chǎn)生疑慮。 陳福森律師分析，從2020年開始，監(jiān)管部門就開始強推信托非標(biāo)轉(zhuǎn)標(biāo)，要求信托公司把資金投向股票和債券市場，而非房地產(chǎn)和政府平臺。信托公司對于股票和債券市場的人才儲備不足，又得做出好的產(chǎn)品與公募基金競爭，就只能做差異化競爭。 “債券市場還好，主要是投資城投債，只是形式不一樣，股票市場就難了。恰好私募基金募資較為困難，這樣雙方就一拍即合。信托公司提供客戶，私募基金提供投研能力。目前而言，信托公司的能力還是相對較弱，自主經(jīng)營的主要還是城投債，股票能做得好的寥寥無幾。” 也有信托人士向記者表達了積極的態(tài)度。北方信托創(chuàng)新發(fā)展部總經(jīng)理王棟琳告訴記者，這起事件進一步凸顯了信托業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型與風(fēng)險防控共促共生。FOF業(yè)務(wù)本身沒有問題，目前暴露的問題能夠通過努力得到防控。信托轉(zhuǎn)型不會停步，只會走得更穩(wěn)。 “轉(zhuǎn)型要苦練內(nèi)功，沒有捷徑可走。對傳統(tǒng)信托業(yè)務(wù)進行轉(zhuǎn)型，不是產(chǎn)品模式改變這么簡單，不是一改了之、一混了之，更重要是信托公司資管能力的提高?！蓖鯒澚毡硎?。 如何更好地防范此類風(fēng)險？王棟琳認為，未來要從研判單一借款人和項目，轉(zhuǎn)向研判大類資產(chǎn)配置和行業(yè)；從非標(biāo)資產(chǎn)重在管前端，轉(zhuǎn)向標(biāo)品資產(chǎn)高度重視投后管理；從類通道和過度依賴投顧，轉(zhuǎn)向培育獨立投研的團隊；從聽信排名、規(guī)模、明星效應(yīng)、渠道推介，到有能力對投管人的資產(chǎn)、投資策略、運營、合規(guī)進行專業(yè)的盡調(diào)。 此外，王棟琳提到，針對私募業(yè)務(wù)，要做好合同審查、穿透、托管、估值、歸因、預(yù)測等基本功。要嚴選交易對手，控制倉位比重，制定調(diào)倉規(guī)則。多渠道對管理人情況進行跟蹤研判。