每經(jīng)熱評｜違規(guī)擔保未解決又擬定增 ST通葡應強化印鑒管理

每經(jīng)特約評論員 熊錦秋

7月11日，ST通葡（SH600365，股價3.57元，市值15.26億元）收到上交所問詢函。上交所指出，當日ST通葡披露定增預案，而前期公告顯示，公司原實控人尹兵私自使用印鑒，導致公司違規(guī)為大連嘉得提供連帶責任擔保，本息合計3.06億元，仲裁委員會裁決公司在被擔保人不能清償?shù)?0%范圍內(nèi)承擔賠償責任，目前公司尚未就上述事項披露解決方案。上交所要求公司補充披露，在違規(guī)擔保未解決的情況下定增發(fā)行是否違反相關規(guī)定。

按2023年《上市公司證券發(fā)行注冊管理辦法》（以下簡稱《辦法》），控股股東、實控人最近三年存在嚴重損害上市公司利益或者投資者合法權益的重大違法行為，上市公司既不能定增，也不能公開發(fā)行。在筆者看來，上市公司的前實控人若有重大違法行為至今未消除，公司再融資同樣受上述規(guī)定約束。事實上，2022年8月通過委托權表決，ST通葡實控人發(fā)生變更，但尹兵直接及間接持股比例仍然最高。

當然，何為“利益嚴重損害”，《辦法》并未明確定量，筆者建議對此應予明確，但凡違規(guī)擔保等造成上市公司1000萬元以上損失，均構成“利益嚴重損害”。如果實控人等主動為上市公司承擔違規(guī)擔保的連帶賠償責任，消除“利益損害”結果，也就不構成該類情形。

實控人等造成上市公司利益損害，上市公司再融資越多，與證券市場優(yōu)化資源配置功能越背離。從嚴把牢上市公司再融資閘口，讓資源配置到高效利用領域，為股民創(chuàng)造更大價值，應是發(fā)行審核注冊工作努力的方向。

值得關注的是，原實控人尹兵簽署違規(guī)擔保協(xié)議及補充協(xié)議，都是私用公司印鑒。如果上市公司印鑒能被實控人隨意使用，那違規(guī)擔保等事情就會防不勝防，上市公司利益就缺乏有效保障。

上市公司印章，包括公司公章、法定代表人印章、財務印鑒專用章、合同專用章等，這些印章各有用處，公章在所有印章中具有最高效力，是法人權利的象征。上市公司只有建立健全印章管理制度，才能防止隨意私用印章行為。

上交所《上市公司自律監(jiān)管指引第1號》規(guī)定，上市公司應指定專人保管印章和登記使用情況，明確與擔保事項相關的印章使用審批權限，要拒絕違反制度使用印章的要求。筆者認為，應完善相關規(guī)定，進一步強化對印章使用的內(nèi)部控制，強化對實控人等動用公司印章的監(jiān)督與制約，內(nèi)容包括：

首先，董事長、實控人不得親手保管或借用公司印章。董事長、實控人往往是上市公司的法定代表人，如果再掌控上市公司印章，尤其是公章，在經(jīng)濟活動中就容易形成公司人格混同，也即在第三方眼中，上市公司是由實控人控股，公司就是實控人，實控人就代表公司，第三方對實控人以上市公司名義簽署各種合同篤信不疑，上市公司在某種意義上喪失法人的獨立性。

為防止印章管理混亂引發(fā)公司人格混同，《公司法》《上市公司治理準則》等法律法規(guī)可規(guī)定，上市公司印章保管應遵循“審用分離”原則，負責簽批印章使用的各級負責人不得親自保管印章，實控人、董事長與印章應保持物理隔離。法院可以明確民商事審判原則，但凡實控人、董事長親自把持公章與第三方簽署合同的，若股東向法院提訴要求認定為無效合同，法院應予支持。

其次，上市公司印章實行雙人保管制。上市公司每種印章都應由專人保管、存放保險箱，重要印章采用雙人保管制，一人負責存放印章的保險柜密碼，另外一人負責保險柜的鑰匙，使用時應兩人同時認可、相互監(jiān)督。原則上印章不準帶出公司，如確實因工作需要需攜章外出使用的，應該做到人章相隨。

其三，應強化獨立董事對上市公司印章使用的監(jiān)督。獨立董事在上市公司使用印章的重要場合要參與見證、監(jiān)督，每年獨立董事述職報告要專門就印章使用的監(jiān)督情況向股東大會匯報。獨立董事要以獨立性和專業(yè)性，確保上市公司各類印章合法合規(guī)使用。