每經(jīng)熱評(píng)｜違規(guī)擔(dān)保未解決又?jǐn)M定增 ST通葡應(yīng)強(qiáng)化印鑒管理

每經(jīng)特約評(píng)論員 熊錦秋

7月11日，ST通葡（SH600365，股價(jià)3.57元，市值15.26億元）收到上交所問(wèn)詢函。上交所指出，當(dāng)日ST通葡披露定增預(yù)案，而前期公告顯示，公司原實(shí)控人尹兵私自使用印鑒，導(dǎo)致公司違規(guī)為大連嘉得提供連帶責(zé)任擔(dān)保，本息合計(jì)3.06億元，仲裁委員會(huì)裁決公司在被擔(dān)保人不能清償?shù)?0%范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，目前公司尚未就上述事項(xiàng)披露解決方案。上交所要求公司補(bǔ)充披露，在違規(guī)擔(dān)保未解決的情況下定增發(fā)行是否違反相關(guān)規(guī)定。

按2023年《上市公司證券發(fā)行注冊(cè)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《辦法》），控股股東、實(shí)控人最近三年存在嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益或者投資者合法權(quán)益的重大違法行為，上市公司既不能定增，也不能公開(kāi)發(fā)行。在筆者看來(lái)，上市公司的前實(shí)控人若有重大違法行為至今未消除，公司再融資同樣受上述規(guī)定約束。事實(shí)上，2022年8月通過(guò)委托權(quán)表決，ST通葡實(shí)控人發(fā)生變更，但尹兵直接及間接持股比例仍然最高。

當(dāng)然，何為“利益嚴(yán)重?fù)p害”，《辦法》并未明確定量，筆者建議對(duì)此應(yīng)予明確，但凡違規(guī)擔(dān)保等造成上市公司1000萬(wàn)元以上損失，均構(gòu)成“利益嚴(yán)重?fù)p害”。如果實(shí)控人等主動(dòng)為上市公司承擔(dān)違規(guī)擔(dān)保的連帶賠償責(zé)任，消除“利益損害”結(jié)果，也就不構(gòu)成該類情形。

實(shí)控人等造成上市公司利益損害，上市公司再融資越多，與證券市場(chǎng)優(yōu)化資源配置功能越背離。從嚴(yán)把牢上市公司再融資閘口，讓資源配置到高效利用領(lǐng)域，為股民創(chuàng)造更大價(jià)值，應(yīng)是發(fā)行審核注冊(cè)工作努力的方向。

值得關(guān)注的是，原實(shí)控人尹兵簽署違規(guī)擔(dān)保協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議，都是私用公司印鑒。如果上市公司印鑒能被實(shí)控人隨意使用，那違規(guī)擔(dān)保等事情就會(huì)防不勝防，上市公司利益就缺乏有效保障。

上市公司印章，包括公司公章、法定代表人印章、財(cái)務(wù)印鑒專用章、合同專用章等，這些印章各有用處，公章在所有印章中具有最高效力，是法人權(quán)利的象征。上市公司只有建立健全印章管理制度，才能防止隨意私用印章行為。

上交所《上市公司自律監(jiān)管指引第1號(hào)》規(guī)定，上市公司應(yīng)指定專人保管印章和登記使用情況，明確與擔(dān)保事項(xiàng)相關(guān)的印章使用審批權(quán)限，要拒絕違反制度使用印章的要求。筆者認(rèn)為，應(yīng)完善相關(guān)規(guī)定，進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)印章使用的內(nèi)部控制，強(qiáng)化對(duì)實(shí)控人等動(dòng)用公司印章的監(jiān)督與制約，內(nèi)容包括：

首先，董事長(zhǎng)、實(shí)控人不得親手保管或借用公司印章。董事長(zhǎng)、實(shí)控人往往是上市公司的法定代表人，如果再掌控上市公司印章，尤其是公章，在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中就容易形成公司人格混同，也即在第三方眼中，上市公司是由實(shí)控人控股，公司就是實(shí)控人，實(shí)控人就代表公司，第三方對(duì)實(shí)控人以上市公司名義簽署各種合同篤信不疑，上市公司在某種意義上喪失法人的獨(dú)立性。

為防止印章管理混亂引發(fā)公司人格混同，《公司法》《上市公司治理準(zhǔn)則》等法律法規(guī)可規(guī)定，上市公司印章保管應(yīng)遵循“審用分離”原則，負(fù)責(zé)簽批印章使用的各級(jí)負(fù)責(zé)人不得親自保管印章，實(shí)控人、董事長(zhǎng)與印章應(yīng)保持物理隔離。法院可以明確民商事審判原則，但凡實(shí)控人、董事長(zhǎng)親自把持公章與第三方簽署合同的，若股東向法院提訴要求認(rèn)定為無(wú)效合同，法院應(yīng)予支持。

其次，上市公司印章實(shí)行雙人保管制。上市公司每種印章都應(yīng)由專人保管、存放保險(xiǎn)箱，重要印章采用雙人保管制，一人負(fù)責(zé)存放印章的保險(xiǎn)柜密碼，另外一人負(fù)責(zé)保險(xiǎn)柜的鑰匙，使用時(shí)應(yīng)兩人同時(shí)認(rèn)可、相互監(jiān)督。原則上印章不準(zhǔn)帶出公司，如確實(shí)因工作需要需攜章外出使用的，應(yīng)該做到人章相隨。

其三，應(yīng)強(qiáng)化獨(dú)立董事對(duì)上市公司印章使用的監(jiān)督。獨(dú)立董事在上市公司使用印章的重要場(chǎng)合要參與見(jiàn)證、監(jiān)督，每年獨(dú)立董事述職報(bào)告要專門(mén)就印章使用的監(jiān)督情況向股東大會(huì)匯報(bào)。獨(dú)立董事要以獨(dú)立性和專業(yè)性，確保上市公司各類印章合法合規(guī)使用。