獨董成A股“高危職業(yè)”：8天24份辭呈 有獨董要求公司盡快披露辭職

每經(jīng)記者 吳澤鵬 安宇飛    每經(jīng)編輯 梁 梟    

“所以我已經(jīng)不當(dāng)獨董了，到期后全部卸任，不是開玩笑，（康美藥業(yè)）獨董要承擔(dān)上億的連帶責(zé)任，這誰受得了？”說起獨立董事面對的風(fēng)險，曾在幾家上市公司擔(dān)任過該職務(wù)的陳波（化名）嘆道?？赡苁菍孜煌实脑庥鲂拇嫖窇郑貜?fù)了好幾次，“不是開玩笑”。

不只陳波，連日來，多家上市公司獨董辭職。金花股份獨董張小燕辭職心切，甚至要求上市公司“盡快披露辭職事宜”。

采訪中，也有不少人坦言，獨董這個活兒越來越不好做了。“康美藥業(yè)的教訓(xùn)太慘痛了，給證券市場上了很深刻的一課。”對此，東莞市上市公司協(xié)會秘書長李軍印如是評價道。

實際上，自2001年明確了上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨董以來，獨董受上市公司造假等牽連，受到證監(jiān)會或是地方證監(jiān)局處罰的案例并不少見，但處罰金額通常不高，往往在3萬~15萬元以內(nèi)。

同時，此前也有個人投資者起訴上市公司及相關(guān)責(zé)任人，在法院的判決中，獨董同樣需要按照一定比例承擔(dān)補充賠償責(zé)任，但金額遠不及此次康美藥業(yè)集體訴訟的結(jié)果，且此次，獨董們承擔(dān)的是“連帶賠償責(zé)任”。

獨董這一職務(wù)，正變得越來越危險，《每日經(jīng)濟新聞》記者統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，在康美藥業(yè)獨董被判罰一事后，A股獨董離職數(shù)量同比、環(huán)比均有所增加。同時，獨董“不香了”，正如陳波所言，“現(xiàn)在已有些上市公司，聘請獨董還要找關(guān)系，請都請不來，好多人都不愿意當(dāng)了”。

獨董離職數(shù)創(chuàng)同期新高 是否與康美藥業(yè)巨額賠償有關(guān)？

日前，A股集體訴訟第一案康美藥業(yè)案一審宣判，這也是引發(fā)關(guān)于獨董一系列討論的背景。

根據(jù)該案民事判決書，除康美藥業(yè)原董事長、總經(jīng)理馬興田及5名直接責(zé)任人員等需要承擔(dān)全部連帶賠償責(zé)任外，13名相關(guān)責(zé)任人員按過錯程度分別承擔(dān)不同比例的部分連帶賠償責(zé)任，其中就包括5名獨立董事：江鎮(zhèn)平、李定安、張弘在10%范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，郭崇慧、張平在5%范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

根據(jù)判決，康美藥業(yè)案的賠償金額達到24.59億元。有律師表示，連帶賠償意味著權(quán)利人可以決定向獨董主張賠償對應(yīng)比例的金額，按照5%比例計算，獨董要承擔(dān)的賠付款也是上億元。與巨額賠償相比，獨董拿到的薪酬就有些寒磣了——上述的5名獨立董事中，江鎮(zhèn)平獨董年薪約7.1萬元，其余4人出任康美藥業(yè)獨董的年薪，也僅10萬元左右。

Wind數(shù)據(jù)顯示，以2020年度數(shù)據(jù)為例，除個別上市公司愿意給獨董開出百萬高薪外，六成A股獨董能拿到的年薪也就是4萬~10萬元。

據(jù)《每日經(jīng)濟新聞》記者不完全統(tǒng)計，近來，A股上市公司出現(xiàn)獨董“辭職潮”，從11月12日康美藥業(yè)案一審宣判到11月19日的短短8天時間內(nèi)，已有22家上市公司的24名獨董相繼辭職。

辭職原因是什么？在公告中，最常見的是“個人原因”，占比達66.67%。其余還有“連任時間滿六年”“任期屆滿”甚至“行政處罰”等原因。

那么“辭職潮”的出現(xiàn)是否是巧合？其他年份同期獨董的辭職情況如何？

《每日經(jīng)濟新聞》記者統(tǒng)計了過去三年（2018~2020年）時間同期（11月12~19日）上市公司獨立董事的辭職情況。結(jié)果顯示，2020年同期共有12家上市公司發(fā)布獨董辭職公告，共計10名獨董辭職（其中一人同時是4家上市公司獨董）；2019年同期共有12家上市公司的12名獨董辭職；2018年同期共有9家上市公司的10名獨董辭職。

可以看到，近期內(nèi)出現(xiàn)獨董辭職數(shù)量已創(chuàng)下四年內(nèi)同期新高，宣布有獨董辭職的上市公司數(shù)量已達往年同期的2倍左右，辭職獨董的數(shù)量同樣如此。

那和今年其他月份相比，近期獨董的辭職數(shù)量是否超出了平均水平？記者又統(tǒng)計了今年8月、9月、10月相同日期（12~19日）的獨董辭職情況。8月同期，共有9家上市公司11名獨董辭職；9月同期，共有13家上市公司的13名獨董辭職；10月同期，共有14家上市公司的15位獨董辭職。

綜上所述，可以看出，無論是和往年同期相比，還是和今年其他月份相比，康美案之后上市公司獨董辭職的數(shù)量都顯著增加。

當(dāng)然，這一數(shù)量的提升或許還受其他因素影響，并不能簡單地把原因歸納為“獨董們被康美案的判決結(jié)果嚇到了”。

獨董“賠款”早有先例 最近一年60名獨董累計被罰近500萬

據(jù)《每日經(jīng)濟新聞》記者了解，康美藥業(yè)案只能算是證券集體訴訟制下獨董須承擔(dān)巨額賠償?shù)牡谝话?。在A股市場上，早有獨董因為上市公司造假，而遭遇投資者索賠的先例。

例如，根據(jù)福建省福州市中級人民法院的民事判決書記錄，投資者朱芝蘭因與眾和股份等虛假陳述責(zé)任的糾紛向法院提起訴訟，相關(guān)獨董張亦春、朱福惠、唐予華三人也受到牽連。該案件中，法院一審認定，眾和股份需支付賠償款98.19萬元，而三名獨董分別在5%范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

此外，記者也查詢到，在其他類似案件中，有獨立董事被判罰承擔(dān)對應(yīng)10%的補充賠償責(zé)任；也有董事被要求承擔(dān)一定的連帶賠償責(zé)任，但由于是單一投資者訴訟，因此賠償金額并不大。

“值得注意的是，在此前的相關(guān)案例中，多數(shù)法院對于獨立董事承擔(dān)賠償責(zé)任的問題，往往都比較克制，更多傾向于獨立董事承擔(dān)的責(zé)任為補充賠償責(zé)任，而非連帶賠償責(zé)任。而在康美藥業(yè)案中，5名獨董承擔(dān)的是連帶賠償責(zé)任，這比此前多數(shù)法院判決獨立董事承擔(dān)的補充賠償責(zé)任都要更重。”廣東知著律師事務(wù)所林思哲律師解釋道。

記者也發(fā)現(xiàn)，在上述眾和股份的訴訟裁決中，法院也就三名獨立董事的責(zé)任問題展開討論，法院認為，獨董不同于內(nèi)部董事，其作為公司外部人士及兼職人員，未參與公司的日常經(jīng)營管理，主要通過參加董事會會議對相關(guān)議案進行審議的方式參與公司治理。“基于獨立董事的以上職能定位、工作時間、工作方式以及信息獲取的先天性不足考慮，其往往不可能全方位地掌握公司經(jīng)營信息，因此主觀上不具有信息造假和虛假陳述的主觀惡意。”

民事訴訟之外，因上市公司治理問題，獨董被證監(jiān)會及地方證監(jiān)局處以行政處罰的案例更是常見。

《每日經(jīng)濟新聞》曾在今年7月推出《獨董大數(shù)據(jù)》報道，記者梳理了最近1年時間來獨董受到處罰的記錄，發(fā)現(xiàn)共有60名獨董被罰，罰款總額為476萬元，此外，滬深交易所也對110名獨董作出了紀律處分。不得不說，與以往對比，在證券集體訴訟制度下，獨董們將承擔(dān)更大的風(fēng)險。

辭職獨董倒苦水稱難發(fā)現(xiàn)造假 證監(jiān)會：“不知情”“未參與”都不是免責(zé)理由

2001年，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），明確了上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事，標志著獨立董事制度在我國上市公司治理框架中的建立。

“獨立董事制度的設(shè)立初衷，是通過在上市公司的治理層面引入獨立于公司內(nèi)部董事的外部董事，排除經(jīng)營者對公司的不當(dāng)控制，加強對中小股東利益的保護。”北京君澤君（深圳）律師事務(wù)所律師趙宇介紹道。由此可見，獨董制度是上市公司治理中非常重要的一環(huán)。

然而，長久以來，獨董一職常被詬病“既不獨立，也不懂事”。廣東星辰律師事務(wù)所律師賴俊分析，部分上市公司經(jīng)營者及獨立董事本人對該制度的性質(zhì)存在認識不足的情況。“為了達到證監(jiān)會等監(jiān)管機構(gòu)的要求從形式上設(shè)立獨立董事，卻未真正發(fā)揮這一制度的作用。出現(xiàn)了獨立董事不獨立，或者獨立董事行權(quán)有障礙，拿錢投票‘隨大流’等情形。”

趙宇對獨立董事制度有深入研究。在他看來，實踐中獨立董事多為兼職，參與公司決策治理的時間和精力常常不足，同時，獨立董事實際很難全面及時地掌握公司相關(guān)信息，作出的決策往往缺乏依據(jù)。

以陳波為例，他有自己的本職工作，同時也曾在3家上市公司中出任獨董，采訪中，他介紹，除了平時參會投票等外，他也需要去實地考察項目，他未透露自己如何平衡不同工作上的時間與精力，不過，他也承認，上市公司要造假，獨董很難通過財報等數(shù)據(jù)去發(fā)現(xiàn)問題。

“質(zhì)疑是很難的一件事情，你根本發(fā)現(xiàn)不了，投行都發(fā)現(xiàn)不了，一個獨董能發(fā)現(xiàn)？因為你本身對公司情況都不是太了解，怎么可能通過財務(wù)報表發(fā)現(xiàn)他哪里有假？”陳波說道。

陳波的訴苦并非一家之言。記者查詢了多份證監(jiān)會針對不同上市公司造假而下發(fā)的《行政處罰決定書》，其中獨董們提出的申辯理由通常是“已勤勉盡責(zé)，但正常履職難以發(fā)現(xiàn)財務(wù)數(shù)據(jù)造假”。

例如，在樂視網(wǎng)造假案中，涉事的簽字獨董為曹彬、朱寧以及沈艷芳，三人均申辯稱任職期間盡到了勤勉盡責(zé)義務(wù)；其中朱寧還提及，不直接參與公司的日常經(jīng)營，不知悉樂視網(wǎng)虛構(gòu)業(yè)務(wù)事項，個人履職難以發(fā)現(xiàn)告知書違法事實。同時，曹彬、朱寧還表示，相關(guān)證券公司、權(quán)威新聞媒體均對樂視網(wǎng)經(jīng)營模式高度評價，“有充分理由相信樂視網(wǎng)披露的業(yè)績與客觀相符”。

除了上述客觀因素外，獨董的聘任制度也是重要原因。“獨立董事的薪酬方案通常由大股東和董事會制定，內(nèi)部董事較大程度上掌握著獨立董事收入的多少，這也會對獨立董事的獨立性產(chǎn)生不利影響。”趙宇說道。

陳波也坦承，在履職中很難做到真正獨立。“A股上市公司，大股東持股比例往往很高，這就導(dǎo)致大股東要通過某個議案，作為獨董，你能不通過嗎？說白了，你都是他聘請的。”

簡而言之，在陳波看來，時間精力不足、財務(wù)專業(yè)能力有限是獨董很難發(fā)現(xiàn)上市公司問題的客觀因素，而“拿人手短”也在一定程度上讓部分獨董失去獨立性。

不過，若以上述理由為獨董無法“勤勉盡責(zé)”開脫，則獨董一職似乎也失去了存在的必要性。記者注意到，證監(jiān)會在出具的《行政處罰決定書》中多次強調(diào)，獨立董事履職具有獨立性、過程性、積極性、有效性的特點和要求，其職權(quán)本質(zhì)上是一種“監(jiān)督權(quán)”，不知情、未參與、任職時間短、無相關(guān)職業(yè)背景、未召開董事會、信賴中介機構(gòu)等不是法定免責(zé)事由。

“其實在幾年前，大家都在討論了，也有人提出一些建議，希望監(jiān)管層對獨董責(zé)任的認定，不要要求太高，或者是說有一些救助性的東西，希望整體的獨董管理制度能夠更完善一些。”有上市公司高管向記者透露，部分上市公司對獨董提出的訴求，也存在支持不足的情況，獨董一般也只通過參會去了解公司，“參會時間很短的，特別是在審年報的時候，數(shù)據(jù)量又大，很難發(fā)現(xiàn)問題。”

獨董也現(xiàn)“用工荒”？ 廣東東莞嘗試搭建人才庫

為了盡可能減少風(fēng)險，陳波出任獨董挑選上市公司的“標準”是：首先評估公司有沒有問題、會不會出問題；其次看公司大股東、實控人是否靠譜。“這是基本的判斷，如果覺得不靠譜，肯定不能去當(dāng)，再高的薪酬也不能當(dāng)。”陳波說道。

而上述高管總結(jié)稱，獨董在選擇上市公司時考量因素還包括上市公司所處地理位置、參會是否方便、企業(yè)基本面、所處行業(yè)情況等，“還會見見實控人，跟實控人聊一聊，看看雙方之間的默契度、配合度等”。

在首先保證“獨善其身”的考量下，在康美藥業(yè)獨董被判罰承擔(dān)過億賠償連帶責(zé)任后，A股出現(xiàn)“獨董離職潮”也就不難理解。

實際上，《每日經(jīng)濟新聞》記者采訪了解到，在這輪離職潮之前，A股就已經(jīng)出現(xiàn)獨董“用工荒”。

據(jù)上述高管介紹，上市公司聘請獨董分為兩個階段，IPO前一般會在法律、財務(wù)、行業(yè)三個方面各匹配一名獨董，但企業(yè)上市后，獨董的聘任，就偏向于為了符合規(guī)則要求，要配備這樣的職位。

“很多人現(xiàn)在已經(jīng)不愿意當(dāng)獨董了，（上市公司）聘請一名獨董都要找關(guān)系，都要找自己關(guān)系好的?？得肋@個事出來之后，更沒人愿意當(dāng)獨董了。”陳波如是說道。而上述高管也表示，對于常規(guī)的上市公司而言，獨董還比較好聘請，但若公司曾被ST，或是收到監(jiān)管函的處罰，聘請獨董就會難得多。

作為東莞上市公司協(xié)會的秘書長，李軍印對于“獨董聘用難”的問題更有發(fā)言權(quán)，他指出，確實存在這樣的困難：“當(dāng)然這里面，一跟儲備有關(guān)系，二跟互信度有關(guān)。比如我要請某一方面的人，但是跟他都沒有打過交道，都是請一些朋友或同行去做一些介紹，相互之間缺乏信任度，所以不容易請。”

在“離職潮”出現(xiàn)的背景下，以后上市公司是否會更難找到獨董？多位人士分析，往后，于上市公司而言，聘請獨董的難度將繼續(xù)加大，于獨董們而言，出任、簽字也將更加謹慎。

“可以預(yù)見，今后的獨立董事候選人在接到任職邀請時，必然會更加審慎地考慮自己是否能夠真正勝任工作，在具體的履職過程中也會更加審慎地發(fā)表意見，尤其是在發(fā)表意見之前，會更加主動地關(guān)注和獲取合理決策所需的必要信息。”趙宇指出，同時，獨立董事在今后的履職過程中，也必將進一步提高自我保護意識，在決策和發(fā)表意見的過程中更加注意保留相關(guān)證據(jù)。

李軍印則分析稱，未來“請獨董”可能會出現(xiàn)兩極分化的現(xiàn)象，一些市場形象比較好、公司經(jīng)營業(yè)績穩(wěn)定發(fā)展、治理水平比較好的公司，會有很多人愿意去當(dāng)獨董。但是那些業(yè)務(wù)發(fā)展一般、市值比較低甚至受過處罰或者是有潛在業(yè)務(wù)風(fēng)險的公司，將很難請到能真正發(fā)揮應(yīng)有作用的獨董。

李軍印進一步指出，在兩極分化的背景下，一些公司可能會走向另一種極端，出現(xiàn)新的亂象，即公司隨便請一個“湊數(shù)”的獨董，不太關(guān)注獨董的專業(yè)背景以及他們對公司的參與度如何，只要愿意當(dāng)，愿意配合公司簽字就可以。

值得一提的是，為了改善上市公司獨董難聘的問題，相關(guān)部門也在提出解決方案。例如李軍印所在的東莞市上市公司協(xié)會，便正在搭建“獨董庫”，為上市公司及獨董之間搭建橋梁。

“把現(xiàn)有的獨董，或是認為適合當(dāng)獨董的人才納入人才庫當(dāng)中，有人自薦的話也會納入，給上市公司一些選擇，我們作為上市公司協(xié)會在獨董與上市公司間充當(dāng)‘聯(lián)系人’角色。”據(jù)李軍印介紹，目前，東莞市上市公司協(xié)會的獨董人才庫（第一期）搭建已接近完工，“里面有好多獨董資料，已經(jīng)建得七七八八，還在不斷補充”。

獨董制度如何優(yōu)化？律師：完善任職激勵與懲戒

從證監(jiān)會、地方證監(jiān)局及民事訴訟案例來看，當(dāng)前A股上市公司獨董制度存在諸多問題，而獨董制度如何優(yōu)化，也是各類參與者及學(xué)者們普遍關(guān)注的話題之一。

記者發(fā)現(xiàn)，此前，就有人大代表提交《關(guān)于上市公司獨立董事由證監(jiān)會中小投中心統(tǒng)一選聘和授薪的建議》，提出“由證監(jiān)會中小投中心作為第三方，統(tǒng)一選聘上市公司獨立董事并授予薪酬”。

陳波的觀點與上述人大代表類似。在出任幾家上市公司獨董后，他得出的結(jié)論是，獨董由上市公司聘任并授薪，而就A股上市企業(yè)而言，大股東或是實控人的持股比例一般很高，這就導(dǎo)致所謂“上市公司聘用”，說到底是“大股東聘用”，在這樣的情況下，獨董很難代表中小股東去與大股東抗衡，真正行使獨董的權(quán)利。

作為律師，趙宇及賴俊也提出了完善獨立董事的選任標準和選任機制的建議。趙宇還進一步建議：“可以考慮將委任和罷免獨立董事的權(quán)利賦予中小股東，提高獨立董事選任的公開性。”

對于人大代表的建議，證監(jiān)會回復(fù)稱，該意見具有一定的現(xiàn)實背景，但根據(jù)現(xiàn)行《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股東（大）會有權(quán)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事，決定有關(guān)董事的報酬事項。中證中小投資者服務(wù)中心作為上市公司股東，可以根據(jù)有關(guān)規(guī)定，向上市公司推薦獨立董事候選人，但須經(jīng)股東大會選舉決定。

上述專家、律師采訪中，提出的建議還包括確立更為具體可行的獨立董事履職指引，加強對獨立董事任職技能的強化和考核，完善獨立董事任職的激勵與懲戒制度，建立必要的獨立董事責(zé)任保險制度等。

值得注意的是，上市公司層面已經(jīng)注意到包括獨董在內(nèi)的董監(jiān)高的履職風(fēng)險。因此，自從2020年3月1日新《證券法》實行，對上市公司違規(guī)披露的處罰力度大幅增強以來，已經(jīng)有越來越多的上市公司開始購買董監(jiān)高責(zé)任險。

記者在見微數(shù)據(jù)以“責(zé)任險”作為標題關(guān)鍵詞搜索，查詢2000年1月1日至今的A股上市公司公告發(fā)現(xiàn)，共有319條上市公司為董監(jiān)高購買責(zé)任險的公告，其中有278條發(fā)布日期均在2020年3月1日后。李軍印也表示，近期出任上市公司獨董的人士，可能會關(guān)注上市公司有沒有董監(jiān)高的責(zé)任險。