信托盡職指引起草有哪些取舍？68家信托業(yè)務(wù)操作規(guī)程制定進(jìn)展如何？厘清6大重點(diǎn)

近日，券商中國記者獨(dú)家獲悉了這份信托指引在起草過程中諸多反復(fù)權(quán)衡的趣事，與此同時(shí)，記者也一并將市場(chǎng)的疑惑為讀者逐一厘清。

重點(diǎn)一：信托指引非監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)

信托指引并非是監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，這一點(diǎn)值得投資者知悉。信托指引是行業(yè)自律規(guī)則，只能制定原則性、指導(dǎo)性的標(biāo)準(zhǔn)。

信托指引的宗旨，是信托公司在開展信托業(yè)務(wù)中受托責(zé)任的盡職要求，達(dá)到賣者盡責(zé)，買者自負(fù)的目的。

值得注意的是，信托指引是一份行業(yè)行為的自律規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)，并不是監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，也不具備法律強(qiáng)制力，信托指引的定位是行業(yè)治理規(guī)范，可以作為加強(qiáng)行業(yè)管理的依據(jù)。

實(shí)際上，信托指引在一定程度上彌補(bǔ)了現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)于受托責(zé)任規(guī)定的缺失和不足。這有利于加強(qiáng)社會(huì)與行業(yè)監(jiān)督，此外，這將有利于為信托業(yè)界打破剛性兌付奠定制度基礎(chǔ)。

有信托業(yè)內(nèi)人士曾表示，這份指引不具備法律效力，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)能起到多大的作用很難說。

的確如此，信托指引還有待司法的檢驗(yàn)，在法院審理和仲裁中依據(jù)盡職指引進(jìn)行抗辯的認(rèn)可度仍有待觀察。

但據(jù)記者了解，信托業(yè)協(xié)會(huì)多次與最高人民法院及仲裁委等司法部門溝通協(xié)調(diào)，司法部門人士表示，“雖然信托指引是行業(yè)自律規(guī)則，不能像法律法規(guī)，但起碼可以作為行業(yè)慣例來加以適用。”

重點(diǎn)二：需制定信托業(yè)務(wù)操作規(guī)程

在信托指引第一章的第四條明確，信托公司開展信托業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)制定符合本指引要求的信托業(yè)務(wù)操作規(guī)程，并按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及其他規(guī)范性文件的規(guī)定及時(shí)修訂。

信托公司制定的信托業(yè)務(wù)操作規(guī)程，應(yīng)當(dāng)涵蓋盡職調(diào)查與審批管理、產(chǎn)品營銷與信托設(shè)立、運(yùn)營管理、合同規(guī)范、終止清算、信息披露、業(yè)務(wù)創(chuàng)新等信托業(yè)務(wù)的各個(gè)環(huán)節(jié)。

這里的關(guān)鍵信息有兩個(gè)，一是信托公司需要根據(jù)信托指引來制定具體的信托業(yè)務(wù)操作規(guī)程，二是信托業(yè)協(xié)會(huì)并未對(duì)信托業(yè)務(wù)操作規(guī)程的制定給予期限限制。

實(shí)際上，這是監(jiān)管要求增加的一條內(nèi)容，體現(xiàn)了監(jiān)管導(dǎo)向，信托公司需完善業(yè)務(wù)操作流程，制定操作規(guī)程，覆蓋業(yè)務(wù)全流程。據(jù)記者不完全統(tǒng)計(jì)，大部分信托公司都還在研究中，尚未開啟制定流程。

重點(diǎn)三：適用于所有信托業(yè)務(wù)

信托指引全文包含10章64條，信托指引的編寫以六大業(yè)務(wù)流程為基礎(chǔ)，將業(yè)務(wù)流程進(jìn)一步細(xì)化。

信托指引適用于所有的信托業(yè)務(wù)，包括家族信托、財(cái)產(chǎn)權(quán)信托、資金信托、慈善信托。

據(jù)悉，這一條在最初起草時(shí)，只包含主動(dòng)管理類業(yè)務(wù)。而后監(jiān)管提出事務(wù)管理類信托規(guī)模大、占比高、經(jīng)營管理不規(guī)范的問題比較突出，應(yīng)將其及早納入治理范圍，因此，市場(chǎng)看到的這份信托指引中，所有信托業(yè)務(wù)都囊括其中了。

值得一提的是，相較于資管新規(guī)，總體上信托指引的管理范圍更加嚴(yán)格，但這對(duì)于信托公司厘清盡職盡責(zé)邊界很有好處。

重點(diǎn)四：盡職調(diào)查重中之重

盡職調(diào)查是各方發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的主要途徑，監(jiān)管認(rèn)為盡職調(diào)查是厘清受托責(zé)任是否到位的重要指標(biāo)。

關(guān)于盡職調(diào)查，有五點(diǎn)不可不知：

一是監(jiān)管強(qiáng)制性要求必須進(jìn)行盡職調(diào)查并出具盡職調(diào)查報(bào)告，據(jù)悉，這一點(diǎn)在起草之初，曾有信托公司表示希望在條文中加上“信托文件另有約定的除外”的豁免條款，但最終未給予采納。

二是，雖是強(qiáng)制性，但也賦予了一定自由度。信托的每個(gè)項(xiàng)目的交易結(jié)構(gòu)和涉及的盡職調(diào)查不盡相同，因此無法有一個(gè)統(tǒng)一的規(guī)定。這意味著，信托公司可根據(jù)委托人意愿、業(yè)務(wù)特點(diǎn)、產(chǎn)品需要等，在現(xiàn)行法律法規(guī)下自行規(guī)定盡職調(diào)查的操作規(guī)程，不同產(chǎn)品盡職調(diào)查到什么程度，包含什么內(nèi)容，信托公司在操作規(guī)程中存在一定自由度。

三是信托公司可自行進(jìn)行盡職調(diào)查，也可委托第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查。據(jù)悉，在監(jiān)管的現(xiàn)場(chǎng)檢查中，曾多次發(fā)現(xiàn)信托公司因?yàn)楸M職調(diào)查不充分，導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)損失、連帶責(zé)任、規(guī)避監(jiān)管等問題。因此，信托指引首度明確規(guī)定，無論是自行還是三方的盡職調(diào)查，信托公司都應(yīng)該承擔(dān)與盡職調(diào)查相關(guān)的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)。那么在與第三方簽訂盡職調(diào)查代理協(xié)議時(shí)，在協(xié)議中明確約定各方責(zé)任就尤為重要了，便于后續(xù)追償。

四是應(yīng)當(dāng)制定可行性報(bào)告，并需要信托經(jīng)理與風(fēng)控合規(guī)人員雙簽確認(rèn)。這是首度對(duì)合規(guī)風(fēng)控人員提出要求，這可促使風(fēng)控人員更加審慎的審核。需要厘清的是，雙簽不代表一定要簽字，但一定要留痕。在起草過程中，信托業(yè)協(xié)會(huì)采納了信托公司的意見，曾有公司提出部分信托項(xiàng)目時(shí)間比較久，后期出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)調(diào)查出現(xiàn)了困難，找不到當(dāng)時(shí)負(fù)責(zé)的人，因此留痕的重要性也就不言而喻了。此外，合規(guī)風(fēng)控人員與信托經(jīng)理兩者間如何劃分職責(zé)，各自承擔(dān)什么責(zé)任，則需要信托公司內(nèi)部自行制定。

重點(diǎn)五：銷售中的投資者教育

投資者教育非常重要，信托指引提出信托公司應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)投資者教育，不斷加強(qiáng)金融知識(shí)與理念，還要打破投資者的不合理預(yù)期。

在銷售環(huán)節(jié)中，包含問卷調(diào)查篩選合格投資者、產(chǎn)品推薦、產(chǎn)品宣傳、簽訂信托文件這幾個(gè)關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)，具體情況我們逐一來看。

在問卷調(diào)查方面，信托指引首次明確了問卷調(diào)查風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估結(jié)論的有效期為兩年。這個(gè)期限的確定過程也十分有意思，在一定程度上參考了私募問卷調(diào)查三年的規(guī)定，信托指引最終對(duì)信托行業(yè)采取了更加嚴(yán)格的時(shí)限規(guī)定。

值得特別關(guān)注的是，上述兩年時(shí)限僅適用于自然投資人，部分信托公司反饋，因機(jī)構(gòu)投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別與承受能力較高，在問卷調(diào)查的有效期上可以給予適度放寬。

在產(chǎn)品推薦方面，信托公司或代理推薦機(jī)構(gòu)應(yīng)按照產(chǎn)品分類來進(jìn)行推薦，如若后續(xù)資金投向發(fā)生變更，則應(yīng)當(dāng)取得投資者書面同意。

在推薦渠道方面，由于信托私募的性質(zhì)，不得公開進(jìn)行宣傳，但可以通過講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)以及官方網(wǎng)站等官方電子系統(tǒng)，向合格投資者進(jìn)行產(chǎn)品推介。

不少業(yè)內(nèi)人士深表困惑，那么通過某社交軟件銷售信托產(chǎn)品是否合規(guī)呢？實(shí)際上，該社交軟件首先會(huì)進(jìn)行客戶篩選，資金量大的客戶才會(huì)在頁面中看到信托產(chǎn)品投資鏈接，進(jìn)入終端后會(huì)跳轉(zhuǎn)到信托公司的官方網(wǎng)站，隨后進(jìn)行合格投資者測(cè)試，測(cè)試后可查看可投資的產(chǎn)品，該軟件將代理收付認(rèn)購資金，項(xiàng)目成立后，該社交app再統(tǒng)一將資金支付給信托公司。

這種模式符合官方渠道推薦給合格投資者的要求，但某種程度上，微信app承擔(dān)推薦介紹的功能，涉及了委托非金融公司推薦的問題。

據(jù)記者了解，目前有一些監(jiān)管部門已經(jīng)認(rèn)可了這種操作模式，因此，信托公司若想嘗試這類業(yè)務(wù)，還是要先與當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門溝通取得同意。

此外，若由代理推薦機(jī)構(gòu)推薦產(chǎn)品，宣傳材料要由信托公司提供，需確保資料真實(shí)準(zhǔn)確，信托公司也不能放手不管要起到監(jiān)控作用，并且要對(duì)代理推介中的違規(guī)行為承擔(dān)責(zé)任。監(jiān)管認(rèn)為應(yīng)當(dāng)與代理推介機(jī)構(gòu)以書面的形式明確約定權(quán)利與義務(wù)以及相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任承擔(dān)和轉(zhuǎn)移方式。因此，在代理機(jī)構(gòu)選擇上信托公司應(yīng)持審慎原則。

需要特別注意的是，信托指引首次增加了關(guān)于代理機(jī)構(gòu)的約束，代理機(jī)構(gòu)具有信息傳遞義務(wù)，需將最終評(píng)估結(jié)果、投資者完整、有效的聯(lián)系方式交給信托公司。在信托指引出臺(tái)之前，代理機(jī)構(gòu)是不會(huì)把信息交給信托公司的，也因此發(fā)生了一些糾紛現(xiàn)象。

在產(chǎn)品簽署方面，信托公司簽署主要交易文件時(shí)，應(yīng)當(dāng)指派不少于兩名工作人員見證簽署過程。而這里指的“主要交易文件”，是指信托公司因管理、運(yùn)用、處分信托財(cái)產(chǎn)而與債務(wù)人、融資人、被投資方、擔(dān)保方（如有）等相關(guān)方簽署的協(xié)議、合同及其他書面文件。對(duì)此，不少信托從業(yè)人員表示，“上述這些主要交易文件眾多，實(shí)際操作中，很難一次性完成所有文件的簽署，這條指引可能會(huì)增加一定的展業(yè)成本。”

重點(diǎn)六：信息披露大都存在缺失

據(jù)記者了解，信托公司的信息披露大都存在這樣或那樣的缺失，信息披露環(huán)節(jié)基本一查一個(gè)準(zhǔn)。無論是國內(nèi)，還是海外市場(chǎng)，信息披露是投資者投訴的重點(diǎn)之一，也是監(jiān)管判斷信托公司是否盡職盡責(zé)的標(biāo)注。

信托指引對(duì)信息披露內(nèi)容進(jìn)行了細(xì)化，增加了代表信托公司與委托人聯(lián)系的信托經(jīng)理姓名、聯(lián)系地址、電話的要求。

此外，值得一提的是，信托指引規(guī)定委托人要按照合同約定的信息披露方式來執(zhí)行。這意味著，約定了就披露，要不就不要約定，據(jù)悉，《信托法》對(duì)臨時(shí)披露的要求為三點(diǎn)，但我們發(fā)現(xiàn)在信托合同中對(duì)于披露的義務(wù)通常在5點(diǎn)以上，可能還會(huì)有兜底條款，自己把義務(wù)擴(kuò)大了。

券商中國 王瑩

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