平臺公司整合銀行的法律應(yīng)對救濟(jì)機制

祁建國  （北京市兆源律師事務(wù)所首席合伙人）

        從2008年下半年以來，地方政府的投融資平臺迅速增長到數(shù)千家，其中70%以上在市（地）、縣級。2009年末地方政府融資平臺貸款余額（不含票據(jù)）已達(dá)7萬億元，僅2009年凈新增約3萬億元；并且，另據(jù)資料顯示，自2009年以來，全國金融機構(gòu)發(fā)放的貸款中有近20%投向了各級地方政府的融資平臺公司。如此高規(guī)模的信貸量，一旦地方政府對平臺公司進(jìn)行整合，勢必會對銀行的信貸業(yè)務(wù)帶來較大的影響。

平臺公司整合對銀行的影響

        銀行向地方政府平臺公司發(fā)放各種類型的貸款，即在銀行與平臺公司間形成了基于借貸的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；平臺公司作為債務(wù)人，負(fù)擔(dān)著償還貸款本息的義務(wù)，其主體資格、資產(chǎn)狀況等因素將直接影響到銀行債權(quán)的實現(xiàn)：

        如平臺公司債務(wù)人吸收兼并其他平臺公司或因劃轉(zhuǎn)接收其他平臺公司資產(chǎn)，平臺公司債務(wù)人主體資格未發(fā)生變化，但資產(chǎn)實力且償債能力有所增強  （平臺公司整合的目的是做大做強，一般并入或劃入的均系有價值的公司或資產(chǎn)），將對銀行債權(quán)實現(xiàn)產(chǎn)生積極的影響；

        如平臺公司債務(wù)人被其他平臺公司或新設(shè)公司吸收兼并，則平臺公司債務(wù)人主體資格將消失，但由吸收公司或新設(shè)公司作為新的承債主體，且吸收公司或新設(shè)公司的資產(chǎn)實力應(yīng)有所增強，對于銀行來說，該債務(wù)的償債主體雖變但償債能力加強，亦應(yīng)系積極的影響；

        如平臺公司債務(wù)人被政府列入關(guān)停計劃，且未被整合進(jìn)新的平臺公司，那該平臺公司債務(wù)人經(jīng)解散或破產(chǎn)等程序后主體資格將消滅且沒有新的承債主體。這將給銀行帶來消極甚至負(fù)面的影響。實踐中，這種情況將較為少見。

        由前述可知，平臺公司債務(wù)人整合給銀行帶來的影響也可能有好有壞，對銀行而言，必須未雨綢繆、做好風(fēng)險防范，在平臺公司債務(wù)人整合可能帶來不利影響時應(yīng)做出積極的應(yīng)對。

平臺公司債務(wù)人被合并

        實踐中，銀行將面臨的平臺公司整合最多見的情形即平臺公司債務(wù)人被吸收或兼并，所以銀行應(yīng)充分理解和掌握公司合并中債權(quán)人的權(quán)利，以有效維護(hù)其債權(quán)利益。

        根據(jù)《公司法》第175條規(guī)定：“公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。”這一條系銀行解決平臺公司合并后債務(wù)問題的基礎(chǔ)，如整合后平臺公司“做大做強”，銀行可據(jù)此要求其承擔(dān)原平臺公司的貸款債務(wù)。

        作為平臺公司的債權(quán)人，銀行對平臺公司作出的合并決議無權(quán)進(jìn)行干涉。但如已在貸款文件中約定“貸款期間，借款人不得發(fā)生公司分立、合并、清算解散等影響其主體存續(xù)的事項”且平臺公司股東已出具相關(guān)承諾文件，則銀行可以據(jù)此與其公司及股東交涉，要求其對債務(wù)提前清償、重新作出安排或提供擔(dān)保等，如若未果，可依法追究其股東違約責(zé)任。

        平臺公司應(yīng)在作出合并決議之日起10內(nèi)將合并事宜通知債權(quán)銀行，但若平臺公司怠于通知，則將影響銀行行使異議權(quán)。所以，銀行與借款人之間應(yīng)建立定期聯(lián)系匯報制度，安排專門聯(lián)系人員予以對接，并應(yīng)切實落實該制度，以掌握平臺公司債務(wù)人的最新動向，保障自己的知情權(quán)。

        銀行在知悉平臺公司合并事宜后，應(yīng)視情況采取應(yīng)對措施，如貸款文件中明確約定“對于平臺公司出現(xiàn)合并、分立等事由時，銀行作為債權(quán)人有權(quán)解除貸款合同并要求借款人平臺公司提前還款”，則銀行可徑自行使合同解除權(quán)，并要求平臺公司即時償付借款本金及利息；如貸款文件中未有前述約定，但在平臺公司合并期間（即合并公告期內(nèi)）貸款期限即將屆滿，銀行亦可要求提前償付借款本金及利息；如貸款文件中未有提前還款相關(guān)約定且貸款期限尚有時日，則銀行只能行使異議權(quán)。

        根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，銀行作為債權(quán)人對平臺公司享有異議權(quán)，即有權(quán)利在法定期限內(nèi)要求平臺公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保；在公司合并致使合并后的公司資產(chǎn)減少、債務(wù)增加（如與虧損乃至資不抵債的企業(yè)合并）等使債權(quán)人原有的清償?shù)匚皇艿讲焕绊?、清償利益受到損害的情況下，未到期的債權(quán)人應(yīng)有權(quán)要求公司提前清償債務(wù)。

        銀行還應(yīng)注意平臺公司合并對擔(dān)保措施帶來的影響，如兼并公司本來就系貸款債權(quán)的擔(dān)保人，合并后將導(dǎo)致債務(wù)與擔(dān)保歸于一體，銀行應(yīng)要求兼并公司提供新的擔(dān)保，或提前承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任償還貸款；如原貸款擔(dān)保系平臺公司以其資產(chǎn)設(shè)立抵押或質(zhì)押擔(dān)保，銀行應(yīng)注意抵質(zhì)押關(guān)系的變更，應(yīng)由兼并后企業(yè)或新設(shè)企業(yè)仍以相關(guān)資產(chǎn)提供抵質(zhì)押；如系第三人提供保證擔(dān)保及抵質(zhì)押擔(dān)保，應(yīng)協(xié)調(diào)平臺公司將合并事宜告知第三人，并取得其書面同意后繼續(xù)設(shè)立保證、抵質(zhì)押擔(dān)保，如有條件，應(yīng)要求出具新的保證函件或辦理新的抵質(zhì)押擔(dān)保手續(xù)。

平臺公司債務(wù)人清算注銷

        實踐中，平臺公司債務(wù)人不是因合并而被單純的解散注銷的情形較為少見。地方政府主動將平臺公司進(jìn)行破產(chǎn)清算的情況亦較少，這主要是因為平臺公司一旦啟動解散或破產(chǎn)程序，就將清算并注銷，其法人主體資格就將消失，且沒有承接人，這樣就對平臺公司的各類權(quán)利人影響較大，所以一般較為慎用。

        在解散事由  （除因合并或者分立需要解散的除外）出現(xiàn)后進(jìn)行清算時，如債權(quán)人對平臺公司還享有抵押質(zhì)押等擔(dān)保物權(quán)，可主張對抵質(zhì)押物進(jìn)行處置并優(yōu)先受償。如該筆債權(quán)由第三方提供擔(dān)保，則銀行可以向該第三方主張要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；但若債權(quán)尚未屆滿，相關(guān)擔(dān)保人可能會以履行期尚未屆滿為由進(jìn)行抗辯；如清算完畢債務(wù)未獲完全清償，則無論債權(quán)是否到期，銀行作為債權(quán)人均可在清算（破產(chǎn)）完畢6個月內(nèi)向擔(dān)保人進(jìn)行主張。

        在平臺公司股東未全部出資或濫用法人獨立人格的情形下，包括：①公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第26條和第81條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。②《公司法》第20條規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

平臺公司債務(wù)人資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)

        由于國有產(chǎn)權(quán)的無償劃轉(zhuǎn)受政策的影響較大，往往就是國資管理部門的一紙文書即實現(xiàn)了平臺公司間的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，這其中政府行政的影響較大，法律規(guī)范約束不夠充分，所以面對政府實施的平臺公司間產(chǎn)權(quán)劃轉(zhuǎn)，銀行作為債權(quán)人的應(yīng)對措施也較為有限，并缺乏完善的風(fēng)險防范措施：

        對于股權(quán)劃轉(zhuǎn)型的平臺公司劃轉(zhuǎn)，銀行的債權(quán)不發(fā)生變化，根據(jù)根據(jù)最高人民法院  《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題規(guī)定》第三十四條規(guī)定：“以收購方式實現(xiàn)對企業(yè)控股的，被控股企業(yè)的債務(wù)，仍由其自行承擔(dān)。但因控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務(wù)，致被控股企業(yè)無力償還債務(wù)的，被控股企業(yè)的債務(wù)則由控股企業(yè)承擔(dān)。”原則上，銀行仍向原平臺公司主張債權(quán)，但如果在劃轉(zhuǎn)過程中控股企業(yè)轉(zhuǎn)移被劃轉(zhuǎn)企業(yè)資產(chǎn)、抽逃資金，將導(dǎo)致被劃轉(zhuǎn)企業(yè)償債能力下降，銀行可徑向控股企業(yè)主張償還債權(quán)。

        對于資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)型的平臺公司劃轉(zhuǎn)，銀行債權(quán)的實現(xiàn)因原平臺公司的資產(chǎn)被劃轉(zhuǎn)而受有影響，所以，銀行收到劃轉(zhuǎn)事項通知后應(yīng)與地方政府、劃轉(zhuǎn)企業(yè)、被劃轉(zhuǎn)企業(yè)積極商討，并制訂相應(yīng)的債務(wù)處置方案?！镀髽I(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》規(guī)定，“如被劃轉(zhuǎn)企業(yè)未對負(fù)債及或有負(fù)債提出妥善解決方案的，不得實施無償劃轉(zhuǎn)?！钡撧k法未對具體的參考方案、方案協(xié)商程序等提出指導(dǎo)，所以，在實踐中銀行只能積極與劃轉(zhuǎn)雙方企業(yè)密切協(xié)商，以達(dá)成妥善的解決方案，保障債權(quán)的完全實現(xiàn)?，F(xiàn)實達(dá)成的方案無外乎兩種，其一“負(fù)債隨著資產(chǎn)走”，對銀行的負(fù)債由劃轉(zhuǎn)企業(yè)承接，其二仍由原平臺公司作出償債主體，但要求附加劃轉(zhuǎn)企業(yè)或其它第三方提供擔(dān)保。

        由于平臺公司被整體劃轉(zhuǎn)，銀行債權(quán)指向的償債主體往往還是該平臺公司，所以為該筆債權(quán)提供的擔(dān)保措施大多不需要調(diào)整，銀行應(yīng)注意維護(hù)這些擔(dān)保措施的效力，在債務(wù)人無力承債時以實現(xiàn)擔(dān)保權(quán)利的方式進(jìn)行受償。



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